Являются ли отношения по вакансии «ассистент линкбилдера» трудовыми и какой договор должен оформляться?
Описание вакансии — «ассистент линкбилдера», график до 4 часов в день, оплата за объём, личное выполнение работы под контролем — содержит характерные признаки трудовых отношений: личное выполнение трудовой функции за плату под управлением и контролем работодателя.
Статья 56. Понятие трудового договора. Стороны трудового договора Трудовой договор - соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату
— ст. 56 ТК РФ
Это означает, что работодатель обязан своевременно и в полном размере выплачивать заработную плату, а выполнение работы лично человеком на регулярной основе за плату — это именно трудовая функция по ст. 15 ТК.
Заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается. (Дополнение частью - Федеральный закон от 28.12.2013 № 421-ФЗ) (Статья в редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) Статья 16. Основания возникновения трудовых отношений Трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с настоящим Кодексом. В случаях и порядке, которые установлены трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, или уставом (положением) организации, трудовые отношения возникают на основании трудового договора в результате: (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) избрания на должность; (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) избрания по конкурсу на замещение соответствующей должности; назначения на должность или утверждения в должности; направления на работу уполномоченными в соответствии с федеральным законом органами в счет установленной квоты; (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) судебного решения о заключении трудового договора; абзац; (Утратил силу - Федеральный закон от 30.06.2006 № 90-ФЗ) признания отношений, связанных с использованием личного труда и возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями.
— ч. 2 ст. 15 ТК РФ
Поскольку подмена трудовых отношений гражданско-правовым договором прямо запрещена, если по факту отношения окажутся трудовыми (постоянный график, личное выполнение, контроль), они должны оформляться именно трудовым договором. Ключевое следствие: как только вы приступите к работе (заполните анкету и приступите к «размещениям»), трудовой договор считается заключённым, даже если письменно он не оформлен.
Трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе
— ч. 2 ст. 67 ТК РФ
Вывод: отношения по этой вакансии при их реальном характере (регулярная работа до 4 часов в день, личное выполнение, контроль работодателя) являются трудовыми, а не разовым ГПХ-заказом. При фактическом допуске к работе у работодателя возникает обязанность оформить трудовой договор в письменной форме не позднее трёх рабочих дней, и от неё нельзя уклониться, называя работу «разовыми услугами».
Законно ли неоплачиваемое тестовое задание и работа за «20 размещений — 500 руб.»?
Испытание по трудовому праву — это условие именно трудового договора, а не бесплатная «проверка» до его заключения. Условие об испытании может быть включено в трудовой договор только по соглашению сторон, а при фактическом допуске к работе — только если оформлено отдельным письменным соглашением до начала работы.
В случае, когда работник фактически допущен к работе без оформления трудового договора (часть вторая статьи 67 настоящего Кодекса), условие об испытании может быть включено в трудовой договор, только если стороны оформили его в виде отдельного соглашения до начала работы
— ч. 2 ст. 70 ТК РФ
Принудительный труд — выполнение работы без надлежащей оплаты — прямо запрещён ТК РФ.
Статья 4. Запрещение принудительного труда Принудительный труд запрещен
— ст. 4 ТК РФ
Если «тестовое задание» (15 минут) и далее «размещения» являются реальной работой, а не кратким отборочным этапом, то она должна оплачиваться. Неоплачиваемый труд противоречит базовому принципу оплаты по труду, закреплённому в ст. 56 и 132 ТК.
Ключевой вопрос — соответствует ли оплата «20 размещений — 500 руб.» требованиям о минимальной оплате. Если одно размещение занимает приблизительно 15–30 минут, то 20 размещений — это 5–10 часов работы за 500 руб., то есть 50–100 руб./час, что кратно ниже минимальной оплаты труда. Для месячной нормы при неполном рабочем дне применяется пропорциональный принцип, но сама навязанная «сдельная ставка» 500 руб./20 размещений при таком реальном заполнении времени не обеспечивает оплату не ниже МРОТ.
Месячная заработная плата работника, полностью отработавшего за этот период норму рабочего времени и выполнившего нормы труда (трудовые обязанности), не может быть ниже минимального размера оплаты труда
— ч. 3 ст. 133 ТК РФ
Вывод: неоплачиваемое тестовое задание как этап отбора само по себе законом прямо не регламентировано, но если за ним следует реальная оплачиваемая работа с фактическим допуском к ней, отношения становятся трудовыми и весь фактически отработанный труд подлежит оплате. Установленная ставка «20 размещений — 500 руб.» при реальной трудоёмкости, превышающей несколько часов, не обеспечивает оплату не ниже МРОТ за месяц работы у данного работодателя, что является нарушением ст. 133 ТК. Рекомендую до отклика письменно запросить работодателя: какой час работы соответствует этой ставке, какова месячная норма размещений при графике 4 часа/день и будет ли заключён письменный трудовой договор.
Риски: что грозит работодателю за «серую» схему и что угрожает работнику
Если работодатель уклонится от оформления трудового договора либо оформит гражданско-правовой договор, фактически прикрывающий трудовые отношения, это образует состав административного правонарушения с крупными штрафами (вплоть до 100 тыс. руб. для юрлиц).
Уклонение от оформления или ненадлежащее оформление трудового договора либо заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения между работником и работодателем, - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от пяти тысяч до десяти тысяч рублей; на юридических лиц - от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей
— ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ
Отдельно наказывается установление заработной платы в размере ниже предусмотренного трудовым законодательством (МРОТ) — это часть 6 ст. 5.27 КоАП РФ, и её также рискованно нарушать предлагаемой ставкой 500 руб. за 20 размещений.
Если работодатель не выплатит вознаграждение за фактически выполненную работу, у вас есть два пути правовой защиты:
на (1) если отношения признаны трудовыми — обращение в ГИТ (Роструд) и суд с требованием о взыскании зарплаты;
на (2) если отношения оформлены как разовое оказание услуг (ГПХ) — то по договору возмездного оказания услуг заказчик обязан оплатить фактически оказанные услуги.
По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги
— п. 1 ст. 779 ГК РФ
Заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг. 2. В случае невозможности исполнения, возникшей по вине заказчика, услуги подлежат оплате в полном объеме, если иное не предусмотрено законом или договором возмездного оказания услуг. 3. В случае, когда невозможность исполнения возникла по обстоятельствам, за которые ни одна из сторон не отвечает, заказчик возмещает исполнителю фактически понесенные им расходы, если иное не предусмотрено законом или договором возмездного оказания услуг. Статья 782. Односторонний отказ от исполнения договора возмездного оказания услуг 1. Заказчик вправе отказаться от исполнения договора возмездного оказания услуг при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов. 2. Исполнитель вправе отказаться от исполнения обязательств по договору возмездного оказания услуг лишь при условии полного возмещения заказчику убытков. Статья 783. Правовое регулирование договора возмездного оказания услуг Общие положения о подряде (статьи 702 - 729) и положения о бытовом подряде (статьи 730 - 739) применяются к договору возмездного оказания услуг, если это не противоречит статьям 779 - 782 настоящего Кодекса, а также особенностям предмета договора возмездного оказания услуг. Статья 783 1 .
— п. 1 ст. 781 ГК РФ
Вывод: главный риск «серой» схемы несёт работодатель — штраф по ч. 4 ст. 5.27 КоАП за уклонение от оформления трудового договора и по ч. 6 этой же статьи за зарплату ниже МРОТ. Для вас же главный практический риск — невыплата вознаграждения за выполненный объём: если договор не заключён ни как трудовой, ни как ГПХ, доказывать факт выполненной работы придётся через переписку, скриншоты размещений и подтверждения объёма. Поэтому до начала работы требуйте письменный договор (трудовой либо договор возмездного оказания услуг), фиксирующий ставку и порядок оплаты, и сохраняйте всю переписку.
Нарушает ли «массовое размещение ссылок» закон о рекламе и к каким последствиям это ведёт?
Линкбилдинг по своей сути — размещение внешних ссылок на чужих сайтах, форумах и в комментариях для продвижения ресурса работодателя. Массовая рассылка таких ссылок без согласия владельцев площадок и получателей подпадает под понятие спама — недобросовестной рекламы, распространяемой без предварительного согласия адресата, что прямо запрещено ФЗ «О рекламе».
Распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено
— п. 1 ст. 18 ФЗ «О рекламе» № 38-ФЗ
Нарушение законодательства о рекламе (распространение рекламы без согласия адресата) влечёт административную ответственность, включая штрафы на граждан.
Нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 - 17 настоящей статьи, частью 4 статьи 14.3 1 , статьями 14.37, 14.38, 19.31 настоящего Кодекса, - (В редакции федеральных законов от 23.07.2013 № 200-ФЗ, от 21.10.2013 № 274-ФЗ, от 29.06.2015 № 175-ФЗ, от 14.07.2022 № 259-ФЗ, от 17.02.2023 № 32-ФЗ, от 24.06.2023 № 274-ФЗ) влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей; на должностных лиц - от четырех тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до пятисот тысяч рублей
— ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ
Важный нюанс: если «размещение» — это оставление ссылок в комментариях и на форумах без согласия владельцев (массово, «пачками»), это почти наверняка соответствует признакам спама, а не «белым» методам продвижения. Работник, лично выполняющий такие размещения, может выступать лицом, распространяющим рекламу, и подпадать под действие ст. 14.3 КоАП (штраф на граждан от 2 до 2,5 тыс. руб.).
Вывод: массовое размещение ссылок без согласия адресатов и владельцев площадок — это спам, запрещённый п. 1 ст. 18 ФЗ «О рекламе», с административной ответственностью по ст. 14.3 КоАП РФ. Ваш вопрос № 5 к работодателю критичен: если он не подтвердит доступ к согласию владельцев площадок и «белость» методов, есть реальный риск, что «ассистент» будет лично участвовать в спамерской рассылке. Перед откликом письменно потребуйте: на каких площадках и с чьего согласия размещаются ссылки, как подтверждается согласие владельцев, и работаете ли вы на реальный сайт работодателя.
Сроки и порядок защиты при невыплате вознаграждения
Если работодатель фактически допустил вас к работе, но не оформил договор и не выплатил деньги, механизм защиты и подведомственность таковы.
Надзор за соблюдением трудового законодательства, включая проверку полноты и своевременности выплаты заработной платы, осуществляет федеральная инспекция труда (Роструд).
федеральный государственный контроль (надзор) за соблюдением трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, включающий в себя проведение проверок полноты и своевременности выплаты заработной платы и реализации государственных гарантий по оплате труда; (В редакции федеральных законов от 18.07.2011 № 242-ФЗ, от 28.06.2021 № 220-ФЗ) ответственность работодателей за нарушение требований, установленных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективными договорами, соглашениями; (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) сроки и очередность выплаты заработной платы. Статья 131. Формы оплаты труда Выплата заработной платы производится в денежной форме в валюте Российской Федерации (в рублях). В случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации о валютном регулировании и валютном контроле, выплата заработной платы может производиться в иностранной валюте. (В редакции Федерального закона от 05.02.2018 № 8-ФЗ) В соответствии с коллективным договором или трудовым договором по письменному заявлению работника оплата труда может производиться и в иных формах, не противоречащих законодательству Российской Федерации и международным договорам Российской Федерации. Доля заработной платы, выплачиваемой в неденежной форме, не может превышать 20 процентов от начисленной месячной заработной платы.
— ст. 353 ТК РФ
Срок для обращения в суд: по общему правилу — три месяца со дня, когда вы узнали о нарушении, а по спорам о невыплате зарплаты — специальный годичный срок.
Работник имеет право обратиться в суд за разрешением индивидуального трудового спора в течение трех месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права, а по спорам об увольнении - в течение одного месяца со дня вручения ему копии приказа об увольнении либо со дня выдачи трудовой книжки или со дня предоставления работнику в связи с его увольнением сведений о трудовой деятельности (статья 66 1 настоящего Кодекса) у работодателя по последнему месту работы . (В редакции Федерального закона от 16.12.2019 № 439-ФЗ) За разрешением индивидуального трудового спора о невыплате или неполной выплате
— ст. 392 ТК РФ
Вывод: при невыплате вы вправе подать жалобу в государственную инспекцию труда (о фактическом допуске к работе без оформления договора и о невыплате) и/или иск в суд общей юрисдикции о взыскании оплаты — по трудовым спорам о невыплате в течение одного года. По договору возмездного оказания услуг применяется общий трёхлетний срок исковой давности (ст. 196 ГК). Важно с первого дня фиксировать доказательства факта и объёма работы: переписку, скриншоты размещений, подтверждения принятия работы. Органы (ГИТ, суд общей юрисдикции) и сроки здесь едины для всех блоков ответа.