Работодатель хочет временно перевести на другую должность с изменением графика — могу ли я отказаться и как избежать выговора

Законен ли временный перевод на другую должность с изменением графика без вашего согласия

Перевод кондитера на должность хлебопека с одновременным изменением режима рабочего времени (с 5-дневной недели 8:00–16:00 на 6-дневную 7:00–14:00) — это изменение двух ключевых условий трудового договора: трудовой функции (должности) и режима рабочего времени. Обе из этих позиций зафиксированы в обязанностях сторон и защищены запретом на одностороннее изменение.

Запрещается требовать от работника выполнения работы, не обусловленной трудовым договором, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом и иными федеральными законами.
— ст. 60 ТК РФ

Это общий запрет: требовать выполнения работы, не обусловленной договором, нельзя. Должность «хлебопек» в вашем трудовом договоре не указана — значит, по общему правилу требовать от вас этой работы работодатель не вправе.

Перевод на другую работу - постоянное или временное изменение трудовой функции работника и (или) структурного подразделения, в котором работает работник (если структурное подразделение было указано в трудовом договоре), при продолжении работы у того же работодателя, а также перевод на работу в другую местность вместе с работодателем. Перевод на другую работу допускается только с письменного согласия работника, за исключением случаев, предусмотренных частями второй и третьей статьи 72 2 настоящего Кодекса.
— ст. 72.1 ТК РФ

Здесь прямо сказано: перевод (в том числе временный) допускается только с письменного согласия работника, а единственные исключения — части 2 и 3 статьи 72.2 ТК РФ.

Изменение определенных сторонами условий трудового договора, в том числе перевод на другую работу, допускается только по соглашению сторон трудового договора, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом. Соглашение об изменении определенных сторонами условий трудового договора заключается в письменной форме. (Статья в редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ)
— ст. 72 ТК РФ

Соглашение об изменении условий трудового договора всегда оформляется письменно. Ваше не подписание уведомления как раз и означает отсутствие такого соглашения.

Теперь о том, на что работодатель ссылается — «производственная необходимость». Такого основания для перевода без согласия в действующем ТК РФ не существует. Единственный случай перевода без согласия — чрезвычайные обстоятельства, исчерпывающе перечисленные в части 2 статьи 72.2.

В случае катастрофы природного или техногенного характера, производственной аварии, несчастного случая на производстве, пожара, наводнения, голода, землетрясения, эпидемии или эпизоотии и в любых исключительных случаях, ставящих под угрозу жизнь или нормальные жизненные условия всего населения или его части, работник может быть переведен без его согласия на срок до одного месяца на не обусловленную трудовым договором работу у того же работодателя для предотвращения указанных случаев или устранения их последствий.
— ст. 72.2 ч. 2 ТК РФ

Исчерпывающий перечень — катастрофа, авария, пожар, наводнение, эпидемия и т.п. Обычная текущая деятельность хлебозавода («производственная необходимость» в житейском смысле — нехватка пекарей, загруженность линии) сюда не относится. Без таких чрезвычайных обстоятельств перевести вас на работу хлебопеком без вашего письменного согласия нельзя.

Наконец, даже если бы речь шла о попытке провести перевод через процедуру статьи 74 ТК РФ (изменение условий по инициативе работодателя в связи с организационными/технологическими изменениями), эта процедура прямо запрещает изменять трудовую функцию:

В случае, когда по причинам, связанным с изменением организационных или технологических условий труда (изменения в технике и технологии производства, структурная реорганизация производства, другие причины), определенные сторонами условия трудового договора не могут быть сохранены, допускается их изменение по инициативе работодателя, за исключением изменения трудовой функции работника. О предстоящих изменениях определенных сторонами условий трудового договора, а также о причинах, вызвавших необходимость таких изменений, работодатель обязан уведомить работника в письменной форме не позднее чем за два месяца, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом. Если работник не согласен работать в новых условиях, то работодатель обязан в письменной форме предложить ему другую имеющуюся у работодателя работу (как вакантную должность или работу, соответствующую квалификации работника, так и вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу), которую работник может выполнять с учетом его состояния здоровья. При этом работодатель обязан предлагать работнику все отвечающие указанным требованиям вакансии, имеющиеся у него в данной местности. Предлагать вакансии в других местностях работодатель обязан, если это предусмотрено коллективным договором, соглашениями, трудовым договором. При отсутствии указанной работы или отказе работника от предложенной работы трудовой договор прекращается в соответствии с пунктом 7 части первой статьи 77 настоящего Кодекса.
— ст. 74 ТК РФ

Смена должности «кондитер» на «хлебопек» — это и есть изменение трудовой функции, которое по статье 74 ТК РФ не допускается даже при реальных организационных изменениях. А бремя доказывания наличия таких изменений лежит на работодателе:

работодатель обязан, в частности, представить доказательства, подтверждающие, что изменение определенных сторонами условий трудового договора явилось следствием изменений организационных или технологических условий труда, например изменений в технике и технологии производства, совершенствования рабочих мест на основе их аттестации, структурной реорганизации производства, и не ухудшало положения работника по сравнению с условиями коллективного договора, соглашения. При отсутствии таких доказательств прекращение трудового договора по пункту 7 части первой статьи 77 Кодекса или изменение определенных сторонами условий трудового договора не может быть признано законным.
— Пленум ВС РФ от 17.03.2004 № 2, п. 21

Вывод: Перевести вас на должность хлебопека с изменением графика можно только с вашего добровольного письменного согласия (ст. 72, 72.1, 72.2 ТК РФ). Основания «производственная необходимость» в трудовом законодательстве нет; без чрезвычайных обстоятельств по ст. 72.2 ч. 2–3 ТК РФ перевод без согласия невозможен, а изменение трудовой функции в принципе не может проводиться в одностороннем порядке. Вы вправе отказаться, и этот отказ правомерен.

Как правильно оформить отказ, чтобы он был зафиксирован и не стал поводом для выговора

Поскольку перевод без вашего согласия невозможен, отказ от него — это реализация права на самозащиту, прямо закреплённого в статье 379 ТК РФ, а не прогул или нарушение дисциплины.

В целях самозащиты трудовых прав работник, известив работодателя или своего непосредственного руководителя либо иного представителя работодателя в письменной форме, может отказаться от выполнения работы, не предусмотренной трудовым договором, а также отказаться от выполнения работы, которая непосредственно угрожает его жизни и здоровью, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом и иными федеральными законами. На время отказа от указанной работы за работником сохраняются все права, предусмотренные трудовым законодательством и иными актами, содержащими нормы трудового права. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) В целях самозащиты трудовых прав работник имеет право отказаться от выполнения работы также в других случаях, предусмотренных настоящим Кодексом или иными федеральными законами. (Дополнение частью - Федеральный закон от 30.06.2006 № 90-ФЗ)
— ст. 379 ТК РФ

Из этой нормы следует: вы вправе, известив работодателя письменно, отказаться от выполнения работы, не предусмотренной трудовым договором, и за вами сохраняются все трудовые права. Важно, что извещение должно быть именно письменным, а сам отказ оформляться так, чтобы осталось доказательство.

Порядок действий:

1. Письменно зафиксируйте отказ — в двух экземплярах. Текст примерно такой: «На ваше уведомление от [дата] о временном переводе на должность хлебопека с изменением режима рабочего времени с 5-дневной недели (8:00–16:00) на 6-дневную (7:00–14:00) сообщаю, что своего согласия на такой перевод не даю. Работа хлебопека и указанный режим не обусловлены моим трудовым договором. На основании ст. 60, 72, 72.1 ТК РФ перевод без моего письменного согласия невозможен, а случаев, предусмотренных ч. 2, 3 ст. 72.2 ТК РФ, не имеется. Прошу считать моё отношение к переводу не изменённым и сохранить за мной прежнюю должность кондитера и прежний режим работы.»

2. Один экземпляр отдайте работодателю (через секретариат/канцелярию), на втором потребуйте отметку о получении (входящий номер, дата, подпись). Если принимать отказываются — направьте заявление заказным письмом с уведомлением о вручении и описью вложения на юридический адрес работодателя, либо зафиксируйте отказ двумя свидетелями, составив акт.

3. В уведомлении о переводе (то, что вы не подписали) напишите своей рукой: «С переводом не согласна, согласия не даю» — с датой и подписью, и сфотографируйте/сделайте себе копию. Если и это вручают под роспись — откажитесь подписывать в том виде, как предлагается (подпись на уведомлении не требуется законом для того, чтобы отказ был действителен — достаточно вашего отдельного письменного заявления).

4. На работу в должности кондитера по прежнему графику продолжайте выходить как обычно — это принципиально: невыход даст формальный повод для «прогула». Отказ от работы хлебопеком ≠ отказ от работы кондитером.

Вывод: Отказ от перевода правомерен и оформляется письменным заявлением в двух экземплярах с доказательством вручения. Продолжайте выполнять прежнюю работу (кондитер, 5-дневная неделя), а от выполнения обязанностей хлебопека откажитесь письменно. Такой отказ, зафиксированный надлежащим образом, не является дисциплинарным проступком.

Может ли отказ от перевода повлечь выговор, и что делать, если взыскание всё же применят

Дисциплинарное взыскание (в том числе выговор) возможно только за дисциплинарный проступок — неисполнение по вине работника возложенных на него трудовых обязанностей:

За совершение дисциплинарного проступка, то есть неисполнение или ненадлежащее исполнение работником по его вине возложенных на него трудовых обязанностей, работодатель имеет право применить следующие дисциплинарные взыскания: 1) замечание; 2) выговор; 3) увольнение по соответствующим основаниям.
— ст. 192 ч. 1, 3 ТК РФ

Отказ выйти на должность хлебопека и работать по новому графику не является неисполнением ваших трудовых обязанностей, поскольку эта работа и этот график не входят в ваши обязанности по трудовому договору (ст. 60, 72.1 ТК РФ — см. выше). Соответственно, состава дисциплинарного проступка нет, и выговор за такой отказ будет незаконным.

Однако на практике работодатель может попытаться применить взыскание. В этом случае:

До применения дисциплинарного взыскания работодатель должен затребовать от работника письменное объяснение. Если по истечении двух рабочих дней указанное объяснение работником не предоставлено, то составляется соответствующий акт.
— ст. 193 ч. 1, 6 ТК РФ

Работодатель обязан до наложения взыскания затребовать у вас письменное объяснение. В этом объяснении вы и подтвердите письменно, что отказ обусловлен отсутствием согласия на перевод и отсутствием чрезвычайных обстоятельств — это станет доказательством добросовестности вашего поведения.

Если выговор всё же объявлен — он обжалуется:

Дисциплинарное взыскание может быть обжаловано работником в государственную инспекцию труда и (или) органы по рассмотрению индивидуальных трудовых споров. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ)
— ст. 193 ч. 6 ТК РФ

То есть в административном порядке — в государственную инспекцию труда, и/или в суд (индивидуальный трудовой спор о неправомерных действиях работодателя).

Непосредственно в судах рассматриваются индивидуальные трудовые споры по заявлениям: работника - о восстановлении на работе независимо от оснований прекращения трудового договора, об изменении даты и формулировки причины увольнения, о переводе на другую работу, об оплате за время вынужденного прогула либо о выплате разницы в заработной плате за время выполнения нижеоплачиваемой работы, о неправомерных действиях (бездействии) работодателя при обработке и защите персональных данных работника , о компенсации морального вреда, причиненного работнику неправомерными действиями (бездействием) работодателя
— ст. 391 ч. 2 ТК РФ

Спор о переводе на другую работу относится к компетенции суда и рассматривается непосредственно в судах (а не в комиссии по трудовым спорам), включая требование о компенсации морального вреда.

Срок на судебное обжалование:

Работник имеет право обратиться в суд за разрешением индивидуального трудового спора в течение трех месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права, а по спорам об увольнении - в течение одного месяца со дня вручения ему копии приказа об увольнении либо со дня выдачи трудовой книжки
— ст. 392 ч. 1 ТК РФ

Три месяца со дня, когда вы узнали о нарушении права (например, со дня ознакомления с приказом о выговоре), а при увольнении по этому поводу — один месяц. Помимо отмены выговора можно требовать компенсацию морального вреда:

Моральный вред, причиненный работнику неправомерными действиями или бездействием работодателя, возмещается работнику в денежной форме в размерах, определяемых соглашением сторон трудового договора. В случае возникновения спора факт причинения работнику морального вреда и размеры его возмещения определяются судом независимо от подлежащего возмещению имущественного ущерба.
— ст. 237 ТК РФ

Вывод: Выговор за отказ от незаконного перевода будет неправомерным, поскольку отсутствует состав дисциплинарного проступка. В случае его применения обжалуйте взыскание в государственную инспекцию труда и/или в районный суд (непосредственно, минуя КТС) в течение 3 месяцев со дня ознакомления с приказом, при необходимости — с требованием компенсации морального вреда по ст. 237 ТК РФ.

Гарантии предпенсионера и матери несовершеннолетних детей

Статус предпенсионера. Ваш предпенсионный возраст сам по себе не создаёт отдельного «иммунитета» от перевода, но даёт защиту от дискриминационных действий, включая увольнение/понуждение по мотивам возраста:

Необоснованный отказ в приеме на работу лица по мотивам достижения им предпенсионного возраста, а равно необоснованное увольнение с работы такого лица по тем же мотивам - наказывается штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев либо обязательными работами на срок до трехсот шестидесяти часов. Примечание. Для целей настоящей статьи под предпенсионным возрастом понимается возрастной период продолжительностью до пяти лет, предшествующий назначению лицу страховой пенсии по старости в соответствии с пенсионным законодательством Российской Федерации.
— ст. 144.1 УК РФ с примечанием

Из примечания к этой норме следует, что предпенсионный возраст — период до пяти лет, предшествующий назначению страховой пенсии по старости. Подчеркну: эта норма защищает от необоснованного увольнения по мотивам возраста, а не от любого перевода. Но если вы откажетесь от незаконного перевода, а работодатель в ответ уволит вас (или начнёт вынуждать уволиться) именно с оглядкой на возраст — это уже уголовно наказуемо по ст. 144.1 УК РФ.

Статус матери несовершеннолетних детей. Если речь о детях до 14 лет, у вас есть право по заявлению просить неполное рабочее время, которое работодатель обязан установить:

Работодатель обязан устанавливать неполное рабочее время по просьбе беременной женщины, одного из родителей (опекуна, попечителя), имеющего ребенка в возрасте до четырнадцати лет (ребенка-инвалида в возрасте до восемнадцати лет), а также лица, осуществляющего уход за больным членом семьи в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. При этом неполное рабочее время устанавливается на удобный для работника срок, но не более чем на период наличия обстоятельств, явившихся основанием для обязательного установления неполного рабочего времени, а режим рабочего времени и времени отдыха, включая продолжительность ежедневной работы (смены), время начала и окончания работы, время перерывов в работе, устанавливается в соответствии с пожеланиями работника с учетом условий производства (работы) у данного работодателя. (Дополнение частью - Федеральный закон от 18.06.2017 № 125-ФЗ) При работе на условиях неполного рабочего времени оплата труда работника производится пропорционально отработанному им времени или в зависимости от выполненного им объема работ. Работа на условиях неполного рабочего времени не влечет для работников каких-либо ограничений продолжительности ежегодного основного оплачиваемого отпуска, исчисления трудового стажа и других трудовых прав.
— ст. 93 ч. 2 ТК РФ

Это ваша «переговорная» гарантия: если конфликт касается именно режима, вы вправе обратиться с заявлением об установлении удобного вам неполного рабочего времени (например, сохранение вашего нынешнего графика или сокращение дня) — и работодатель обязан его установить на удобный вам срок в пределах возраста ребёнка (до 14 лет), причём режим подстраивается под ваши пожелания с учётом условий производства. Оплата при этом — пропорционально отработанному времени, а остальные трудовые права (отпуск, стаж) сохраняются.

Отдельно — про защиту от увольнения, если конфликт дойдёт до расторжения договора по инициативе работодателя:

Расторжение трудового договора с женщиной, имеющей ребенка в возрасте до трех лет, с одинокой матерью, воспитывающей ребенка-инвалида в возрасте до восемнадцати лет или ребенка в возрасте до шестнадцати лет , с другим лицом, воспитывающим указанных детей без матери, с родителем (иным законным представителем ребенка), являющимся единственным кормильцем ребенка-инвалида в возрасте до восемнадцати лет либо единственным кормильцем ребенка в возрасте до трех лет в семье, воспитывающей трех и более детей в возрасте до четырнадцати лет , если другой родитель (иной законный представитель ребенка) не состоит в трудовых отношениях, по инициативе работодателя не допускается (за исключением увольнения по основаниям, предусмотренным пунктами 1, 5 - 8, 10 или 11 части первой статьи 81 или пунктом 2 статьи 336 настоящего Кодекса)
— ст. 261 ч. 4 ТК РФ

Если вы окажетесь одинокой матерью ребёнка до 16 лет (или ребёнка-инвалида до 18 лет), либо единственным кормильцем ребёнка-инвалида до 18 лет / ребёнка до 3 лет в семье с тремя и более детьми до 14 лет, расторжение с вами трудового договора по инициативе работодателя не допускается (кроме исчерпывающего перечня виновных оснований). Сам по себе отказ от незаконного перевода к таким основаниям не относится.

Важно учесть: при отказе от перевода вас не могут законно уволить и по п. 7 ч. 1 ст. 77 ТК РФ (отказ от продолжения работы в связи с изменением условий труда), потому что изменение трудовой функции (кондитер → хлебопек) вообще не может проводиться в порядке ст. 74 ТК РФ — а значит, и «отказ от предложенной работы» в этой процедуре не возникнет, если работодатель действует «по ст. 74» без права на неё.

Вывод: Предпенсионный возраст защищает вас от увольнения по мотивам возраста (уголовная ответственность работодателя по ст. 144.1 УК РФ), а наличие детей до 14 лет даёт право требовать установления удобного неполного рабочего времени (ст. 93 ТК РФ). Как матери детей до 16/18 лет (в соответствующих случаях — одинокой или единственному кормильцу) вам также гарантирован запрет увольнения по инициативе работодателя (ст. 261 ТК РФ). Эти гарантии не отменяют право на отказ от незаконного перевода, а усиливают вашу позицию.