Внутреннее совместительство vs совмещение: какой институт применён к вашим дежурствам
Разница между институтами существенна и определяет и срок отказа, и объём оформления.
Статья 60 1 . Работа по совместительству Работник имеет право заключать трудовые договоры о выполнении в свободное от основной работы время другой регулярной оплачиваемой работы у того же работодателя (внутреннее совместительство) и (или) у другого работодателя (внешнее совместительство).
— ст. 60.1 ТК РФ
Статья 282. Общие положения о работе по совместительству Совместительство - выполнение работником другой регулярной оплачиваемой работы на условиях трудового договора в свободное от основной работы время. Заключение трудовых договоров о работе по совместительству допускается с неограниченным числом работодателей, если иное не предусмотрено федеральным законом. Работа по совместительству может выполняться работником как по месту его основной работы, так и у других работодателей. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) В трудовом договоре обязательно указание на то, что работа является совместительством.
— ст. 282 ТК РФ
Внутреннее совместительство — это отдельный трудовой договор о выполнении другой регулярной оплачиваемой работы в свободное от основной работы время. Ваши дежурства по отделению (за пределами основного рабочего дня — судя по «за фактически отработанное время», до 1 ставки) попадают именно в это определение.
Статья 60 2 . Совмещение профессий (должностей). Расширение зон обслуживания, увеличение объема работы. Исполнение обязанностей временно отсутствующего работника без освобождения от работы, определенной трудовым договором С письменного согласия работника ему может быть поручено выполнение в течение установленной продолжительности рабочего дня (смены) наряду с работой, определенной трудовым договором, дополнительной работы по другой или такой же профессии (должности) за дополнительную оплату (статья 151 настоящего Кодекса). Поручаемая работнику дополнительная работа по другой профессии (должности) может осуществляться путем совмещения профессий (должностей). Поручаемая работнику дополнительная работа по такой же профессии (должности) может осуществляться путем расширения зон обслуживания, увеличения объема работ. Для исполнения обязанностей временно отсутствующего работника без освобождения от работы, определенной трудовым договором, работнику может быть поручена дополнительная работа как по другой, так и по такой же профессии (должности). Срок, в течение которого работник будет выполнять дополнительную работу, ее содержание и объем устанавливаются работодателем с письменного согласия работника. Работник имеет право досрочно отказаться от выполнения дополнительной работы, а работодатель - досрочно отменить поручение о ее выполнении, предупредив об этом другую сторону в письменной форме не позднее чем за три рабочих дня.
— ст. 60.2 ТК РФ
Напротив, совмещение (ст. 60.2 ТК) — дополнительная работа, выполняемая в течение установленной продолжительности рабочего дня (смены) наряду с работой по договору, внутри вашего же рабочего времени, без отдельного договора. Поэтому ссылка на ст. 60.2 ТК корректна лишь если дежурства встроены в ваш рабочий день/смену. Если дежурите в свободное время (вечером/ночью/в выходные) — это совместительство (гл. 44 ТК, ст. 282).
Вывод: по описанным фактам (ставящиеся отдельным графиком дежурства за «фактически отработанное время» до 1 ставки) наиболее вероятен режим внутреннего совместительства, регулируемого гл. 44 ТК РФ и требующего отдельного трудового договора, а не режим совмещения по ст. 60.2 ТК РФ.
Специфика медработников: дежурства в пределах месячной нормы — совместительство
Постановление Минтруда РФ № 41 от 30.06.2003 разграничивает для медработников, что признаётся совместительством, а что нет.
ж) работа без занятия штатной должности в том же учреждении и иной организации, в том числе выполнение педагогическими работниками образовательных учреждений обязанностей по заведованию кабинетами, лабораториями и отделениями, преподавательская работа руководящих и других работников образовательных учреждений, руководство предметными и цикловыми комиссиями, работа по руководству производственным обучением и практикой студентов и иных обучающихся, дежурство медицинских работников сверх месячной нормы рабочего времени по графику и др.
— пп. «ж» п. 2 Постановления Минтруда РФ № 41 от 30.06.2003
Пп. «ж» п. 2 освобождает от оформления трудового договора лишь «дежурство медицинских работников сверх месячной нормы рабочего времени по графику». Ключевое — «сверх месячной нормы».
Ваше заявление — «совместительство … в пределах до 1 ставки» — означает дежурства в рамках месячной нормы/ставки, а это другой правовой режим: внутреннее совместительство, требующее трудового договора (подп. «б» п. 1 Постановления: продолжительность совместительства медработника по договору не может превышать половины месячной нормы, 16 часов в неделю, либо месячной нормы — при дефиците врачей).
Вывод: утверждение руководства, что «для медработников трудовой договор по совместительству не требуется», неверно в части дежурств в пределах месячной нормы. Исключение пп. «ж» п. 2 касается только дежурств, реально выходящих за месячную норму. Ваши дежурства «до 1 ставки» — совместительство в рамках установленных лимитов.
Срок, порядок отказа и нужна ли резолюция зама
Ветка А. Если дежурства — внутреннее совместительство. Отказ — расторжение трудового договора по совместительству по инициативе работника:
Работник имеет право расторгнуть трудовой договор, предупредив об этом работодателя в письменной форме не позднее чем за две недели, если иной срок не установлен настоящим Кодексом или иным федеральным законом. Течение указанного срока начинается на следующий день после получения работодателем заявления работника об увольнении.
— ч. 1 ст. 80 ТК РФ
Письменное заявление подаётся работодателю, и через 2 недели отказ вступает в силу. Согласие зама по медчасти и любая «резолюция» не требуются: это одностороннее право работника, а не просьба о разрешении. Заявление вручается под отметку о регистрации входящей корреспонденции либо направляется заказным письмом с описью вложения — такое вручение подтверждает факт получения работодателем заявления, от которого течёт срок. Незарегистрированная «виза» зама юридического значения не имеет.
По истечении срока предупреждения об увольнении работник имеет право прекратить работу. В последний день работы работодатель обязан выдать работнику трудовую книжку или предоставить сведения о трудовой деятельности (статья 66 1 настоящего Кодекса) у данного работодателя, выдать другие документы, связанные с работой, по письменному заявлению работника и произвести с ним окончательный расчет.
— ч. 5 ст. 80 ТК РФ
По истечении срока вы вправе прекратить дежурства, даже если работодатель не оформил прекращение письменно — задержка оформления уже его нарушение.
Ветка Б. Если дежурства — совмещение по ст. 60.2 ТК. Достаточно предупредить работодателя письменно за 3 рабочих дня:
Работник имеет право досрочно отказаться от выполнения дополнительной работы, а работодатель - досрочно отменить поручение о ее выполнении, предупредив об этом другую сторону в письменной форме не позднее чем за три рабочих дня.
— ч. 4 ст. 60.2 ТК РФ
В обеих ветках предупреждение — письменное заявление работодателю, резолюция зама не требуется.
Вывод по срокам: при совместительстве — предупреждение за 2 недели (ч. 1 ст. 80 ТК РФ); при совмещении — за 3 рабочих дня (ч. 4 ст. 60.2 ТК РФ). Срок течёт со следующего дня после получения работодателем заявления. Резолюция зама по медчасти не является условием действительности отказа.
Отказ при неоформленном договоре, принуждение к дежурствам, защита
1. Отказ от дежурств, не обусловленных трудовым договором, — безусловное право.
Статья 60. Запрещение требовать выполнения работы, не обусловленной трудовым договором Запрещается требовать от работника выполнения работы, не обусловленной трудовым договором, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом и иными федеральными законами.
— ст. 60 ТК РФ
Основной трудовой договор дежурства не предусматривает; они держатся только на заявлении о совместительстве. Прекратив совместительство, вы возвращаетесь к работе лишь по основной должности. Аргумент «молодая, нет семьи» юридической силы не имеет.
2. Неоформление трудового договора — нарушение работодателя, но не препятствие вашему отказу.
Трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе
— ч. 2 ст. 67 ТК РФ
Фактическое допущение создало трудовые отношения; работодатель обязан был оформить договор за 3 рабочих дня. Оформление одним заявлением противоречит и этому, и ч. 1 ст. 68 ТК РФ:
Прием на работу оформляется трудовым договором. Работодатель вправе издать на основании заключенного трудового договора приказ (распоряжение) о приеме на работу. Содержание приказа (распоряжения) работодателя должно соответствовать условиям заключенного трудового договора.
— ч. 1 ст. 68 ТК РФ
Уклонение от оформления или ненадлежащее оформление трудового договора либо заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения между работником и работодателем, - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от пяти тысяч до десяти тысяч рублей; на юридических лиц - от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей. 5. Совершение административных правонарушений, предусмотренных частью 3 или 4 настоящей статьи, лицом, ранее подвергнутым административному наказанию за аналогичное административное правонарушение, - влечет наложение административного штрафа на граждан в размере пяти тысяч рублей; на должностных лиц - дисквалификацию на срок от одного года до трех лет; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до двухсот тысяч рублей. 6.
— ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ
Ненадлежащее оформление трудового договора (в т.ч. совместительства без договора) влечёт административную ответственность по ч. 4 ст. 5.27 КоАП (юрлицо 50–100 тыс. руб.; при повторности — дисквалификация должностных лиц на 1–3 года). Эту норму можно указывать в жалобе в ГИТ.
3. Денежные последствия при удержании оплаты дежурств и расчёта.
При нарушении работодателем установленного срока соответственно выплаты заработной платы, оплаты отпуска, выплат при увольнении и (или) других выплат, причитающихся работнику, работодатель обязан выплатить их с уплатой процентов (денежной компенсации) в размере не ниже одной сто пятидесятой действующей в это время ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от начисленных, но не выплаченных в срок сумм и (или) не начисленных своевременно сумм в случае, если вступившим в законную силу решением суда было признано право работника на получение неначисленных сумм, за каждый день задержки начиная со дня, следующего за днем, в который эти суммы должны были быть выплачены при своевременном их начислении в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашением, локальным нормативным актом, трудовым договором, по день фактического расчета включительно.
— ст. 236 ТК РФ
За фактически отработанные дежурства суммы обязаны выдать. При задержке действует компенсация не ниже 1/150 ключевой ставки ЦБ за каждый день просрочки (ст. 236 ТК РФ) — применима и к невыплаченным суммам за дежурства, и к окончательному расчёту.
4. Если работодатель блокирует отказ и продолжает ставить дежурства. Вы вправе: не выходить на дежурства, не обусловленные основным договором и оставшиеся после отказа (это не прогул — реализация ст. 60 ТК); подать жалобу в ГИТ (нарушение по ч. 1 и ч. 4 ст. 5.27 КоАП); обратиться с иском в суд о признании совместительства прекращённым, взыскании задолженности с процентами (ст. 236 ТК) и компенсации морального вреда (ст. 237 ТК).
Вывод: резолюция зама по медчасти не требуется ни при совместительстве (ст. 80 ТК — 2 недели), ни при совмещении (ст. 60.2 ТК — 3 рабочих дня); отказ — одностороннее право работника. Заявление подаётся работодателю под отметку о регистрации (или заказным письмом с описью) с указанием на отказ от дежурств по ст. 80 ТК РФ либо, если это совмещение, — по ч. 4 ст. 60.2 ТК РФ. Игнорирование заявления, неоформление прекращения и принудительная постановка дежурств — нарушение с ответственностью по ст. 5.27 КоАП и выплатой процентов по ст. 236 ТК за задержку расчёта по дежурствам.
Прямой ответ: Если дежурства квалифицируются как внутреннее совместительство, отказ от них оформляется как расторжение трудового договора по вашей инициативе — достаточно подать письменное заявление работодателю, и через 2 недели (ч. 1 ст. 80 ТК РФ) вы вправе прекратить дежурства, резолюция зама по медчасти не требуется. Для окончательной квалификации необходимо установить факт наличия или отсутствия отдельного трудового договора о совместительстве.
Разница между внутренним совместительством и совмещением. Если дежурства выполняются в свободное от основной работы время за отдельную оплату — это внутреннее совместительство (ст. 60.1, 282 ТК РФ). Если же дежурства выполняются в течение вашего рабочего дня (смены) наряду с основной работой — это совмещение по ст. 60.2 ТК РФ, которое не требует отдельного трудового договора. Дежурства ставятся отдельным графиком за «фактически отработанное время» до 1 ставки — это указывает на режим совместительства, регулируемый гл. 44 ТК РФ, однако для окончательной квалификации необходимо установить, в какое именно время выполняются дежурства: в свободное от основной работы или в течение рабочего дня.
Срок отказа. При внутреннем совместительстве применяется ч. 1 ст. 80 ТК РФ — предупреждение за 2 недели. Срок течёт со следующего дня после получения работодателем вашего заявления. По истечении 2 недель вы вправе прекратить дежурства, даже если работодатель не оформил прекращение письменно (ч. 5 ст. 80 ТК РФ). Если дежурства выполняются в течение рабочего дня и квалифицируются как совмещение, применяется ч. 4 ст. 60.2 ТК РФ — срок предупреждения 3 рабочих дня.
Нужна ли резолюция зама. Нет. Отказ от дежурств — одностороннее право работника, а не просьба о разрешении. Ни резолюция зама по медчасти, ни согласие руководителя юридического значения не имеют. Заявление достаточно вручить работодателю под отметку о регистрации входящей корреспонденции либо направить заказным письмом с описью вложения — с этого момента течёт срок предупреждения.
Неоформление трудового договора — нарушение, но не препятствие отказу. Утверждение руководства, что «для медработников трудовой договор по совместительству не требуется», неверно. Исключение по пп. «ж» п. 2 Постановления Минтруда РФ № 41 от 30.06.2003 касается только дежурств сверх месячной нормы рабочего времени. Если ваши дежурства не превышают месячную норму, они требуют оформления отдельного трудового договора (ч. 2 ст. 67, ч. 1 ст. 68 ТК РФ); если же дежурства превышают месячную норму, применяется пп. «ж» п. 2 Постановления № 41. Фактическое допущение к дежурствам создало трудовые отношения, и работодатель обязан был оформить договор в течение 3 рабочих дней (ч. 2 ст. 67 ТК РФ). Ненадлежащее оформление влечёт административную ответственность по ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ (штраф на юрлицо 50–100 тыс. руб., на должностных лиц 10–20 тыс. руб.).
Запрет требовать необусловленную работу. Основной трудовой договор дежурства не предусматривает — они держатся только на заявлении о совместительстве. Прекратив совместительство, вы возвращаетесь к работе только по основной должности. Требование продолжать дежурства после отказа нарушает ст. 60 ТК РФ, запрещающую требовать работу, не обусловленную трудовым договором. Аргументы «молодая, нет семьи» юридической силы не имеют.
Денежные последствия. За фактически отработанные дежурства суммы обязаны выплатить. При задержке выплат действует компенсация по ст. 236 ТК РФ — не ниже 1/150 ключевой ставки ЦБ РФ за каждый день просрочки, включая окончательный расчёт.
Пошаговые действия
-
Подайте письменное заявление об отказе от дежурств на имя работодателя (руководителя организации). Если дежурства квалифицируются как внутреннее совместительство, в заявлении укажите: «Прошу прекратить трудовые отношения по внутреннему совместительству (дежурства по отделению) на основании ч. 1 ст. 80 ТК РФ с [дата]». Если дежурства выполняются в течение рабочего дня (совмещение), ссылайтесь на ч. 4 ст. 60.2 ТК РФ.
-
Зафиксируйте факт вручения заявления. Передайте его через канцелярию или секретаря под отметку о регистрации (входящий номер и дата) на вашем экземпляре. Если принимать отказываются — направьте заказным письмом с описью вложения и уведомлением о вручении по юридическому адресу работодателя.
-
Не ждите резолюции зама по медчасти. Её отсутствие не блокирует ваш отказ. Срок предупреждения (2 недели или 3 рабочих дня — в зависимости от квалификации) течёт с даты получения заявления работодателем, а не с даты чьей-либо визы.
-
По истечении срока предупреждения прекратите выходить на дежурства. Это не прогул — вы реализуете право, предусмотренное ст. 60 и ч. 5 ст. 80 ТК РФ (при совместительстве) либо ч. 4 ст. 60.2 ТК РФ (при совмещении). Продолжайте выполнять только обязанности по основной должности.
-
Если работодатель продолжает ставить дежурства или не выплачивает расчёт:
- подайте жалобу в Государственную инспекцию труда (ГИТ) — укажите на нарушение ч. 2 ст. 67, ч. 1 ст. 68 ТК РФ (неоформление трудового договора по совместительству) и ст. 60 ТК РФ (принуждение к работе, не обусловленной договором), а также на невыплату расчёта (ст. 236 ТК РФ);
- обратитесь в суд с иском о признании совместительства прекращённым, взыскании задолженности по оплате дежурств с процентами по ст. 236 ТК РФ и компенсации морального вреда (ст. 237 ТК РФ).
-
Сохраняйте доказательства: копию заявления с отметкой о регистрации (или почтовую квитанцию), графики дежурств, табели учёта рабочего времени, расчётные листки, переписку с руководителем и замом по медчасти.