Законно ли требование оформиться самозанятым: подмена трудовых отношений
Требование компании оформить вас как самозанятого (НПД) для получения оплаты за работу, которую вы фактически выполняете как обычный сотрудник (с графиком), — это классическая подмена трудовых отношений гражданско-правовым договором, прямо запрещённая ТК РФ.
Заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается. (Дополнение частью - Федеральный закон от 28.12.2013 № 421-ФЗ) (Статья в редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ)
— ч. 2 ст. 15 ТК РФ
Эта норма прямо запрещает работодателю заключать с вами гражданско-правовой договор (в том числе «договор оказания услуг» как самозанятый), если по своей сути отношения являются трудовыми. Признак того, что отношения трудовые, а не гражданско-правовые, закреплён в определении трудового договора:
Трудовой договор - соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию в интересах, под управлением и контролем работодателя, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя
— ст. 56 ТК РФ
Если вы работаете по графику, подчиняетесь правилам внутреннего распорядка и выполняете трудовую функцию под контролем работодателя — налицо именно трудовые отношения, а не разовые услуги. Важное следствие для статуса самозанятого: закон прямо исключает из объекта налога на профессиональный доход доходы, полученные в рамках трудовых отношений, и доходы от услуг, заказчиком которых выступает работодатель или бывший работодатель (в течение 2 лет):
Объектом налогообложения признаются доходы от реализации товаров (работ, услуг, имущественных прав). 2. Для целей настоящего Федерального закона не признаются объектом налогообложения доходы: 1) получаемые в рамках трудовых отношений
— п. 1, 2 ст. 6 ФЗ от 27.11.2018 № 422-ФЗ
от оказания (выполнения) физическими лицами услуг (работ) по гражданско-правовым договорам при условии, что заказчиками услуг (работ) выступают работодатели указанных физических лиц или лица, бывшие их работодателями менее двух лет назад; 9) (Пункт утратил силу - Федеральный закон от 15.12.2019 № 428-ФЗ) 10) от уступки (переуступки) прав требований; 11) в натуральной форме; 12) от арбитражного управления, от деятельности медиатора, оценочной деятельности, деятельности нотариуса, занимающегося частной практикой, адвокатской деятельности.
— пп. 8 п. 2 ст. 6 ФЗ от 27.11.2018 № 422-ФЗ
Это означает, что оформившись самозанятым по договору «об оказании услуг» с фактическим работодателем, вы, по сути, участвуете в схеме, которую налоговое законодательство считает неправомерной: доходы от трудовой деятельности не могут облагаться НПД. Компания перекладывает на вас налоговую нагрузку и лишает вас трудовых гарантий (оплачиваемый отпуск, больничный, страховой стаж, гарантии при увольнении).
Вывод: Требование оформиться самозанятым вместо трудового договора для выполнения работы в режиме обычного сотрудника незаконно. Заключённый при таких условиях ГПД фактически прикрывает трудовые отношения (ч. 2 ст. 15 ТК РФ), а поступившие по нему доходы не должны облагаться НПД (п. 2 ст. 6 ФЗ № 422-ФЗ).
Можно ли расторгнуть договор, если компания против, и что это меняет
Ваш случай имеет две правовые развилки — их надо различать, потому что порядок расторжения и последствия противоположны.
Развилка А. Отношения признаны трудовыми. Если суд (или ГИТ) признает отношения трудовыми, вы — работник, и расторжение происходит по правилам ТК РФ, где согласие работодателя не требуется при увольнении по собственному желанию:
Работник имеет право расторгнуть трудовой договор, предупредив об этом работодателя в письменной форме не позднее чем за две недели, если иной срок не установлен настоящим Кодексом или иным федеральным законом. Течение указанного срока начинается на следующий день после получения работодателем заявления работника об увольнении
— ст. 80 ТК РФ
а если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии были признаны трудовыми отношениями, - не позднее трех рабочих дней со дня признания этих отношений трудовыми отношениями, если иное не установлено судом
— ч. 2 ст. 67 ТК РФ
То есть после признания отношений трудовыми вы увольняетесь по ст. 80 ТК РФ письменным заявлением за 2 недели — согласие компании не нужно, и работодатель обязан оформить трудовой договор (из-под ГПД) не позднее 3 рабочих дней со дня признания.
Развилка Б. Договор продолжает действовать как гражданско-правовой. Если вы действуете в статусе исполнителя (самозанятого) по ГПД, порядок расторжения определяется ГК РФ — и здесь согласие компании тоже не требуется, но есть нюанс о возмещении убытков:
Заказчик вправе отказаться от исполнения договора возмездного оказания услуг при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов. 2. Исполнитель вправе отказаться от исполнения обязательств по договору возмездного оказания услуг лишь при условии полного возмещения заказчику убытков
— ст. 782 ГК РФ, п. 1
Предоставленное настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором право на односторонний отказ от договора (исполнения договора) (статья 310) может быть осуществлено управомоченной стороной путем уведомления другой стороны об отказе от договора (исполнения договора). Договор прекращается с момента получения данного уведомления, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором
— п. 1 ст. 450.1 ГК РФ
Для вас (исполнителя) по п. 2 ст. 782 ГК РФ предусмотрено право отказаться от договора, но при условии полного возмещения заказчику-компании убытков. Однако убытки могут быть взысканы только реальные и доказанные; в ситуации, где договор фактически прикрывает трудовые отношения, а «услуги» — это обычная работа по графику, факторов для реальных убытков компании, как правило, нет. Важно: отказ исполнителя возможен в одностороннем порядке путём письменного уведомления (ст. 450.1 ГК РФ), и воля компании против расторжения юридически решающей роли не играет.
Вывод: Согласие компании не требуется ни в одной из развилок. Если отношения признаны трудовыми — увольнение по ст. 80 ТК РФ заявлением за 2 недели; если остаётся ГПД — односторонний отказ исполнителя по ст. 782, 450.1 ГК РФ с уведомлением компании, с потенциальной обязанностью возместить только реальные доказанные убытки (которые в прикрытых трудовых отношениях обычно отсутствуют).
Что делать, если компания против: признание трудовых отношений, ответственность работодателя, сроки
Так как компания против расторжения и против переоформления, ваша основная рычаговая возможность — добиться официального признания отношений трудовыми. Это прямо предусмотрено для случаев прикрытия ГПД:
Признание отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями может осуществляться: лицом, использующим личный труд и являющимся заказчиком по указанному договору, на основании письменного заявления физического лица, являющегося исполнителем по указанному договору, и (или) не обжалованного в суд в установленном порядке предписания государственного инспектора труда об устранении нарушения части второй статьи 15 настоящего Кодекса; судом в случае, если физическое лицо, являющееся исполнителем по указанному договору, обратилось непосредственно в суд, или по материалам (документам), направленным государственной инспекцией труда, иными органами и лицами, обладающими необходимыми для этого полномочиями в соответствии с федеральными законами. В случае прекращения отношений, связанных с использованием личного труда и возникших на основании гражданско-правового договора, признание этих отношений трудовыми отношениями осуществляется судом. Физическое лицо, являвшееся исполнителем по указанному договору, вправе обратиться в суд за признанием этих отношений трудовыми отношениями в порядке и в сроки, которые предусмотрены для рассмотрения индивидуальных трудовых споров. Неустранимые сомнения при рассмотрении судом споров о признании отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями толкуются в пользу наличия трудовых отношений
— ст. 19.1 ТК РФ
Из этой нормы следует два пути: (1) внесудебный — письменное заявление на имя заказчика с требованием признать отношения трудовыми, при отказе — обращение в государственную инспекцию труда (ГИТ), чьё предписание об устранении нарушения ч. 2 ст. 15 ТК РФ является основанием для признания; (2) судебный — иск о признании отношений трудовыми. Если отношения уже прекращены (вы уволились), признание осуществляется судом. Ключевой принцип: неустранимые сомнения толкуются в пользу наличия трудовых отношений — то есть при вашем графике и подчинении суд почти наверняка признает отношения трудовыми.
За подмену трудовых отношений ГПД (принуждение к самозанятости) работодатель несёт административную ответственность:
Уклонение от оформления или ненадлежащее оформление трудового договора либо заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения между работником и работодателем, - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от пяти тысяч до десяти тысяч рублей; на юридических лиц - от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей
— ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ
Частью 4 статьи 5.27 КоАП РФ закреплена ответственность за уклонение от оформления трудового договора; ненадлежащее оформление 6 трудового договора; заключение в нарушение требований части второй статьи 15 ТК РФ гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения между работником и работодателем
— п. 10 Постановления Пленума ВС РФ от 23.12.2021 № 45
Санкция по ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ — штраф на юридическое лицо от 50 до 100 тыс. рублей, на должностных лиц от 10 до 20 тыс. рублей. Пленум ВС РФ № 45 от 23.12.2021 прямо относит к составу этого правонарушения «заключение в нарушение ч. 2 ст. 15 ТК РФ гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения». Для возбуждения дела подаётся жалоба в ГИТ (Роструд) и/или прокуратуру.
Сроки обращения в суд установлены ст. 392 ТК РФ:
Работник имеет право обратиться в суд за разрешением индивидуального трудового спора в течение трех месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права, а по спорам об увольнении - в течение одного месяца со дня вручения ему копии приказа об увольнении либо со дня выдачи трудовой книжки или со дня предоставления работнику в связи с его увольнением сведений о трудовой деятельности (статья 66 1 настоящего Кодекса) у работодателя по последнему месту работы . (В редакции Федерального закона от 16.12.2019 № 439-ФЗ) За разрешением индивидуального трудового спора о невыплате или неполной выплате заработной платы и других выплат, причитающихся работнику, он имеет право обратиться в суд в течение одного года со дня установленного срока выплаты указанных сумм, в том числе в случае невыплаты или неполной выплаты заработной платы и других выплат, причитающихся работнику при увольнении. (Дополнение частью - Федеральный закон от 03.07.2016 № 272-ФЗ) При наличии спора о компенсации морального вреда, причиненного работнику вследствие нарушения его трудовых прав, требование о такой компенсации может быть заявлено в суд одновременно с требованием о восстановлении нарушенных трудовых прав либо в течение трех месяцев после вступления в законную силу решения суда, которым эти права были восстановлены полностью или частично. (Дополнение частью - Федеральный закон от 05.04.2021 № 74-ФЗ) Работодатель имеет право обратиться в суд по спорам о возмещении работником ущерба, причиненного работодателю, в течение одного года со дня обнаружения причиненного ущерба. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) При пропуске по уважительным причинам сроков, установленных частями первой, второй, третьей и четвертой настоящей статьи, они могут быть восстановлены судом
— ст. 392 ТК РФ
Из этой нормы: на иск о признании отношений трудовыми и взыскании невыплаченного — 3 месяца со дня, когда узнали о нарушении права (по спорам о невыплате причитающихся сумм — 1 год); для работника срок является процессуальным пресекательным, но восстанавливается судом при уважительных причинах. Поэтому тянуть не стоит — обращайтесь в ГИТ/суд, пока отношения продолжаются либо в течение 3 месяцев (по заработной плате — 1 год).
Вывод: Если компания против, защищайте свои права через признание отношений трудовыми: письменное заявление заказчику → при отказе жалоба в ГИТ (предписание) или иск в суд (ст. 19.1 ТК РФ). Работодатель за подмену несёт штраф по ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ. Срок обращения в суд — 3 месяца (по выплатам — 1 год, ст. 392 ТК). После признания вы получите статус работника, гарантии ТК и увольнение по ст. 80 ТК РФ за 2 недели без согласия компании.
Доказательства фактически трудовых отношений, альтернативные способы защиты и исполнение
Доказательства. Для признания отношений трудовыми и привлечения работодателя к ответственности по ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ решающее значение имеет доказательственная база. Пленум ВС РФ № 45 (п. 11) перечисляет, что именно подтверждает трудовой характер отношений — в том числе «постоянный характер сложившихся отношений»:
К доказательствам относятся графики работы (сменности), журнал регистрации прихода-ухода, переписка сторон (в том числе электронная), отчёты в конце рабочего дня, обмен задачами в сервисах работодателя, ведомости выдачи денежных средств, пропуск на территорию, предоставленное работодателем оборудование и доступы. В вашем случае ключевые доказательства: график (о котором вы сами упоминаете), регулярные выплаты в одном размере (а не оплата по актам за разовые услуги), переписка с постановкой задач и контролем, требование компании оформиться самозанятым — само по себе оно является признаком того, что компания сама считает вас привязанным к её процессу. Соберите скриншоты переписки, выписки по счёту о регулярных поступлениях, документы о графике — всё это ляжет в основу иска и жалобы.
Альтернативные способы защиты. Помимо иска в суд (ст. 19.1, 392 ТК РФ) вы можете: (1) подать жалобу в ГИТ (Роструд) — инспектор выдаёт предписание об устранении нарушения ч. 2 ст. 15 ТК РФ, которое является основанием признания отношений трудовыми (ст. 19.1 ТК РФ); (2) подать заявление в прокуратуру — влечёт проверку и возбуждение дела об административном правонарушении по ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ; (3) сообщить в налоговый орган (ФНС) о схеме, при которой работодатель выводит фактически трудовые отношения под НПД, — это создаёт для компании риск доначисления страховых взносов и НДФЛ, что само по себе стимулирует её к урегулированию спора.
Исполнение. После признания отношений трудовыми (решением суда или предписанием ГИТ) отношения считаются возникшими со дня фактического допущения к работе, а трудовой договор оформляется не позднее 3 рабочих дней со дня признания (см. ч. 2 ст. 67 ТК РФ). Работодатель обязан будет внести запись в трудовую книжку/сведения о трудовой деятельности, уплатить страховые взносы и, при наличии требований, доначислить причитающиеся выплаты (заработную плату, отпускные при увольнении).
Вывод: Соберите доказательства трудового характера (график, регулярные выплаты, переписка, требование оформиться самозанятым). Используйте параллельно три канала — ГИТ, прокуратура, суд; жалобы не требуют согласия компании и усиливают вашу позицию. После признания отношений трудовыми работодатель оформляет трудовой договор в 3 рабочих дня и несёт обязательства по взносам и выплатам.