Право работодателя продлевать смену до 16 часов (работа с 7:00 до 23:00) и считать это переработкой
Сменная работа супруги по графику 3/3 с установленной сменой 7:00–19:00 (12 часов) означает, что всё время работы сверх этих 12 часов — сверхурочная работа. По смыслу нормы, сверхурочная — это работа за пределами установленной для работника продолжительности ежедневной работы (смены), при суммированном учёте — сверх нормального числа часов за учётный период.
Сверхурочная работа - работа, выполняемая работником по инициативе работодателя за пределами установленной для работника продолжительности рабочего времени: ежедневной работы (смены), а при суммированном учете рабочего времени - сверх нормального числа рабочих часов за учетный период.
— ч. 1 ст. 99 ТК РФ
Продление смены до 23:00 прибавляет 4 часа сверхурочной работы в день. Закон допускает такое привлечение только с письменного согласия работника, причём только в случаях, перечисленных в ч. 2 ст. 99 ТК РФ, либо по правилам части четвёртой (согласие + учёт мнения профсоюза). Отсутствие кассира/персонала — не основание привлечения без согласия. Перечень случаев работы без согласия закрытый и исчерпывающий:
Привлечение работодателем работника к сверхурочной работе без его согласия допускается в следующих случаях: 1) при производстве работ, необходимых для предотвращения катастрофы, производственной аварии либо устранения последствий катастрофы, производственной аварии или стихийного бедствия; 2) при производстве общественно необходимых работ по устранению непредвиденных обстоятельств, нарушающих нормальное функционирование централизованных систем горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, систем газоснабжения, теплоснабжения, освещения, транспорта, связи; (В редакции Федерального закона от 07.12.2011 № 417-ФЗ) 3) при производстве работ, необходимость которых обусловлена введением чрезвычайного или военного положения, либо неотложных работ в условиях чрезвычайных обстоятельств, то есть в случае бедствия или угрозы бедствия (пожары, наводнения, голод, землетрясения, эпидемии или эпизоотии) и в иных случаях, ставящих под угрозу жизнь или нормальные жизненные условия всего населения или его части , а также в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом
— ч. 3 ст. 99 ТК РФ
Ни один из трёх названных пунктов (авария/катастрофа, сбои систем жизнеобеспечения, чрезвычайные обстоятельства) к ситуации «нет кассира в магазине» не относится. Следовательно, требование оставаться до 23:00 без письменного согласия работницы незаконно — принудить её к сверхурочной работе директор не вправе, и она вправе уйти со смены в 19:00 по окончании установленных 12 часов.
Дополнительно закон ограничивает максимальный объём сверхурочной работы — 4 часа в течение двух дней подряд и 120 часов в год:
Продолжительность сверхурочной работы не должна превышать для каждого работника 4 часов в течение двух дней подряд и 120 часов в год , за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом
— ч. 6 ст. 99 ТК РФ
Даже при добровольном согласии на продление смены ежедневная переработка по 4 часа не должна накапливаться без нарушения: при соотношении смен 3/3 в неделе выходит 36 рабочих часов (3×12), что укладывается в 40-часовую норму ст. 91 ТК РФ, но каждая переработка сверх 12 часов смены — это сверхурочные часы, которые сверх годового лимита 120 часов привлечением признаются незаконными.
Вывод: продлевать смену с 7:00 до 23:00 без письменного согласия работницы директор не вправе. Работа сверх 12 часов — сверхурочная (ст. 99 ТК РФ), требующая согласия и ограниченная 4 часами за два дня подряд и 120 часами в год.
Работа за кассира по должностной инструкции — совмещение профессий, требующее согласия и доплаты
Требование «выходить на кассу в отсутствие кассира», если должность кассира является для супруги другой профессией/должностью, чем её должность зам. директора, — это совмещение профессий. Такое поручение возможно только с письменного согласия работника и за дополнительную оплату:
С письменного согласия работника ему может быть поручено выполнение в течение установленной продолжительности рабочего дня (смены) наряду с работой, определенной трудовым договором, дополнительной работы по другой или такой же профессии (должности) за дополнительную оплату (статья 151 настоящего Кодекса). Поручаемая работнику дополнительная работа по другой профессии (должнос
— ч. 1 ст. 60.2 ТК РФ
При совмещении профессий (должностей), расширении зон обслуживания, увеличении объема работы или исполнении обязанностей временно отсутствующего работника без освобождения от работы, определенной трудовым договором, работнику производится доплата. Размер доплаты устанавливается по соглашению сторон трудового договора с учетом содержания и (или) объема дополнительной работы
— ст. 151 ТК РФ
Даже если обязанность выходить на кассу зафиксирована в должностной инструкции, которую супруга подписывала при приёме, сама по себе инструкция не освобождает работодателя от трёх обязательных требований ст. 60.2 ТК РФ: (1) совмещение дополнительной работы возможно только с письменного согласия работника, (2) оно выполняется «в течение установленной продолжительности рабочего дня (смены)» — то есть в пределах тех же 12 часов, а не сверх них, и (3) оно оплачивается дополнительно (ст. 151). Расширять её смену до 16 часов за счёт «совмещения» инструкцией нельзя — это отдельно охватывается ст. 99 ТК РФ о сверхурочной работе как показано выше.
Если же должностная инструкция является приложением к трудовому договору и обязанность работать кассиром прямо включена в трудовую функцию зам. директора, то работа за кассу в пределах её 12-часовой смены может считаться частью её трудовой функции — но и в этом случае продление смены сверх установленных 12 часов в любом случае остаётся сверхурочной работой, требующей согласия. Изменить согласованный режим без письменного согласия сторон также нельзя (ст. 72 ТК РФ):
Изменение определенных сторонами условий трудового договора, в том числе перевод на другую работу, допускается только по соглашению сторон трудового договора, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом. Соглашение об изменении определенных сторонами условий трудового договора заключается в письменной форме.
— ст. 72 ТК РФ
Вывод: работа за кассира — это либо совмещение профессий (требующее письменного согласия и доплаты по ст. 60.2, 151 ТК РФ), либо часть трудовой функции, если прямо закреплена в трудовом договоре. Но в любом варианте она должна выполняться в пределах установленной 12-часовой смены; принудительное продление смены до 23:00 сверх нормы — сверхурочная работа, незаконная без согласия работницы.
Как платить за уже отработанные сверхурочные часы и как поступить работнице
Оплата. Если сверхурочные часы уже фактически отработаны, они подлежат оплате в повышенном размере независимо от того, было ли оформлено письменное согласие: за первые два часа — не менее чем в полуторном размере, за последующие — не менее чем в двойном:
Сверхурочная работа оплачивается исходя из размера заработной платы, установленного в соответствии с действующими у данного работодателя системами оплаты труда, включая компенсационные и стимулирующие выплаты, за первые два часа работы не менее чем в полуторном размере, за последующие часы - не менее чем в двойном размере. Конкретные размеры оплаты сверхурочной работы могут определяться коллективным договором, соглашением, локальным нормативным актом или трудовым договором. По желанию работника сверхурочная работа вместо повышенной оплаты может компенсироваться предоставлением дополнительного времени отдыха
— ч. 1 ст. 152 ТК РФ
Право отказаться и самозащита. Работница вправе письменно известить работодателя и отказаться от работы, не предусмотренной трудовым договором:
В целях самозащиты трудовых прав работник, известив работодателя или своего непосредственного руководителя либо иного представителя работодателя в письменной форме, может отказаться от выполнения работы, не предусмотренной трудовым договором, а также отказаться от выполнения работы, которая непосредственно угрожает его жизни и здоровью, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом и иными федеральными законами
— ст. 379 ТК РФ
Для отказа от сверхурочной работы и «совмещения» за пределами смены достаточно письменного уведомления работодателя (заявление в двух экземплярах с отметкой о принятии). Угроза дисциплинарного взыскания за такой отказ неправомерна — это способ защиты законных прав.
Жалоба в ГИТ и ответственность работодателя. Можно обратиться с жалобой в Государственную инспекцию труда. Нарушение трудового законодательства влечёт административную ответственность:
Нарушение трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, если иное не предусмотрено частями 3, 4 и 6 настоящей статьи и статьей 5.27 1 настоящего Кодекса, - влечет предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от одной тысячи до пяти тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от одной тысячи до пяти тысяч рублей; на юридических лиц - от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей.
— ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ
Если ГИТ бездействует — обжалование и суд. Решения инспекции труда, действия (бездействие) её должностных лиц обжалуются по закону о госконтроле (в вышестоящий орган и/или суд, а также в прокуратуру в порядке надзора):
Обжалование решений федеральной инспекции труда, действий (бездействия) ее должностных лиц, принятых в рамках федерального государственного контроля (надзора) за соблюдением трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, осуществляется в соответствии с законодательством Российской Федерации о государственном контроле (надзоре), муниципальном контроле.
— ст. 361 ТК РФ
Суд. По спору о невыплате/недоплате сверхурочных (зарплате) срок обращения — один год; по общему правилу для требований работника — три месяца:
Работник имеет право обратиться в суд за разрешением индивидуального трудового спора в течение трех месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права, а по спорам об увольнении - в течение одного месяца со дня вручения ему копии приказа об увольнении
— ч. 1 ст. 392 ТК РФ
Кроме доначисления переработки, при нарушении прав можно заявить требование о компенсации морального вреда:
Моральный вред, причиненный работнику неправомерными действиями или бездействием работодателя, возмещается работнику в денежной форме в размерах, определяемых соглашением сторон трудового договора. В случае возникновения спора факт причинения работнику морального вреда и размеры его возмещения определяются судом независимо от подлежащего возмещению имущественного ущерба.
— ст. 237 ТК РФ
Вывод: отработанные сверхурочные часы должны быть оплачены не менее чем в полуторном/двойном размере (ст. 152 ТК РФ). Работница вправе письменно отказаться от сверхурочной работы и работы за кассира сверх смены (ст. 379 ТК РФ), а при нарушении — обжаловать в ГИТ (ст. 5.27 КоАП РФ), при бездействии инспекции — обжаловать её решения в вышестоящий орган, прокуратуру и суд (ст. 361 ТК РФ), и разрешить спор в суде (ст. 392 ТК РФ) с требованием об оплате переработки и компенсации морального вреда (ст. 237 ТК РФ).
