Чем грозит подписание соглашения о неразглашении (NDA) с работодателем: можно ли не подписывать, какие пункты оспорить и как защитить свои права

Вправе ли работодатель объявлять «любую информацию» коммерческой тайной и что она может покрывать

Режим коммерческой тайны распространяется только на сведения, обладающие реальной коммерческой ценностью и по которым обладателем введён надлежащий режим:

коммерческая тайна - режим конфиденциальности информации, позволяющий ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду; (В редакции Федерального закона от 18.12.2006 № 231-ФЗ) 2) информация, составляющая коммерческую тайну, - сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и другие), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны
— ст. 3 ФЗ «О коммерческой тайне»

Пункт 2.3 предложенного соглашения («любая информация, разглашение которой в пользу третьих лиц может привести к ущербу компании…») не отвечает этим требованиям: ст. 3 и 10 ФЗ-98 требуют определения конкретного перечня сведений коммерческой тайны, нанесения грифа «Коммерческая тайна», учёта лиц с доступом и установления порядка обращения. Обобщённое «любая информация» перечнем не является.

1. Меры по охране конфиденциальности информации, принимаемые ее обладателем, должны включать в себя: 1) определение перечня информации, составляющей коммерческую тайну; 2) ограничение доступа к информации, составляющей коммерческую тайну, путем установления порядка обращения с этой информацией и контроля за соблюдением такого порядка; 3) учет лиц, получивших доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, и (или) лиц, которым такая информация была предоставлена или передана; 4) регулирование отношений по использованию информации, составляющей коммерческую тайну, работниками на основании трудовых договоров и контрагентами на основании гражданско-правовых договоров; 5) нанесение на материальные носители, содержащие информацию, составляющую коммерческую тайну, или включение в состав реквизитов документов, содержащих такую информацию, грифа "Коммерческая тайна" с указанием обладателя такой информации (для юридических лиц - полное наименование и место нахождения, для индивидуальных предпринимателей - фамилия, имя, отчество гражданина, являющегося индивидуальным предпринимателем, и место жительства). (В редакции Федерального закона от 11.07.2011 № 200-ФЗ) 2. Режим коммерческой тайны считается установленным после принятия обладателем информации
   — ст. 10 ФЗ «О коммерческой тайне», п. 1

При этом целый ряд сведений вообще не может составлять коммерческую тайну — перечень закрыт в ст. 5 ФЗ-98:

Статья 5. Сведения, которые не могут составлять коммерческую тайну Режим коммерческой тайны не может быть установлен лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, в отношении следующих сведений: 1) содержащихся в учредительных документах юридического лица, за исключением учредительных документов личного фонда или международного личного фонда, документах, подтверждающих факт внесения записей о юридических лицах и об индивидуальных предпринимателях в соответствующие государственные реестры; (В редакции Федерального закона от 08.08.2024 № 251-ФЗ) 2) содержащихся в документах, дающих право на осуществление предпринимательской деятельности; 3) о составе имущества государственного или муниципального унитарного предприятия, государственного учреждения и об использовании ими средств соответствующих бюджетов; 4) о состоянии противопожарной безопасности, санитарно-эпидемиологической и радиационной обстановке, безопасности пищевых продуктов и других факторах, оказывающих негативное воздействие на обеспечение безопасного функционирования производственных объектов, безопасности каждого гражданина и безопасности населения в целом; (В редакции Федерального закона от 09.03.2021 № 39-ФЗ) 5) о численности, о составе работников, о системе оплаты труда, об условиях труда, в том числе об охране труда, о показателях производственного травматизма и профессиональной заболеваемости, и о наличии свободных рабочих мест; 6) о задолженности работодателей по выплате заработной платы и социальным выплатам; (В редакции Федерального закона от 18.04.2018 № 86-ФЗ) 7) о нарушениях законодательства Российской Федерации и фактах привлечения к ответственности за совершение этих нарушений; 8) об условиях конкурсов или аукционов по приватизации объектов государственной или муниципальной собственности; 9) о размерах и структуре доходов некоммерческих организаций, за исключением личного фонда, в том числе международного личного фонда, о размерах и составе их имущества, об их расходах, о численности и об оплате труда их работников, об использовании безвозмездного труда граждан в деятельности некоммерческой организации , за исключением личного фонда, в том числе международного личного фонда ; (В редакции Федерального закона от 08.08.2024 № 251-ФЗ) 10) о перечне лиц, имеющих право действовать без доверенности от имени юридического лица; 11) обязательность раскрытия которых или недопустимость ограничения доступа к которым установлена иными федеральными законами
— ст. 5 ФЗ «О коммерческой тайне»

Разбор для вас. Пункт 2.3, сформулированный как «любая информация», юридически ничтожен в части: (1) он не образует установленного режима коммерческой тайны, поскольку не содержит определённого перечня сведений и мер (ст. 10 ФЗ-98); (2) он не может распространяться на сведения о нарушениях законодательства, о задолженности по зарплате, системе оплаты труда и условиях труда — эти сведения в силу п. 5–7 ст. 5 ФЗ-98 никогда не могут быть коммерческой тайной. Сама по себе формулировка «любая информация, могущая причинить ущерб» — типичный «ловчий» пункт, который на практике широко не работает: суды требуют, чтобы разглашённые сведения действительно имели коммерческую ценность в силу неизвестности третьим лицам и по ним был введён режим. Вы вправе требовать замены общей формулировки на конкретный перечень сведений, с которыми вас ознакомили под расписку (ст. 11 ФЗ-98).

Может ли соглашение запретить обращаться в трудовую инспекцию и указывать опыт работы

Обращение в государственную инспекцию труда и суд — это законный способ защиты трудовых прав, который не может быть «коммерческой тайной» и не может быть запрещён соглашением:

Каждый имеет право защищать свои трудовые права и свободы всеми способами, не запрещенными законом. Основными способами защиты трудовых прав и свобод являются: самозащита работниками трудовых прав; защита трудовых прав и законных интересов работников профессиональными союзами; федеральный государственный контроль (надзор) за соблюдением трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права; (В редакции федеральных законов от 18.07.2011 № 242-ФЗ, от 28.06.2021 № 220-ФЗ) судебная защита. (Статья в редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) Глава 57. ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ КОНТРОЛЬ (НАДЗОР) И ВЕДОМСТВЕННЫЙ КОНТРОЛЬ ЗА СОБЛЮДЕНИЕМ ТРУДОВОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА И ИНЫХ НОРМАТИВНЫХ ПРАВОВЫХ АКТОВ, СОДЕРЖАЩИХ НОРМЫ ТРУДОВОГО ПРАВА (Наименование в редакции федеральных законов от 18.07.2011 № 242-ФЗ, от 28.06.2021 № 220-ФЗ)
— ст. 352 ТК РФ

Право работника на защиту трудовых прав закреплено и в ст. 21 ТК РФ:

защиту своих трудовых прав, свобод и законных интересов всеми не запрещенными законом способами; разрешение индивидуальных и коллективных трудовых споров, включая право на забастовку, в порядке, установленном настоящим Кодексом, иными федеральными законами; возмещение вреда, причиненного ему в связи с исполнением трудовых обязанностей, и компенсацию морального вреда в порядке, установленном настоящим Кодексом, иными федеральными законами; (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) обязательное социальное страхование в случаях, предусмотренных федеральными законами. Работник обязан: добросовестно исполнять свои трудовые обязанности, возложенные на него трудовым договором; соблюдать правила внутреннего трудового распорядка; (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) соблюдать трудовую дисциплину; выполнять установленные нормы труда; соблюдать требования по охране труда и обеспечению безопасности труда; бережно относиться к имуществу работодателя (в том числе к имуществу третьих лиц, находящемуся у работодателя, если работодатель несет ответственность за сохранность этого имущества) и других работников;
— ст. 21 ТК РФ

Рассмотренный выше п. 7 ст. 5 ФЗ-98 прямо исключает тайну в отношении сведений о нарушениях законодательства. Обращение в ГИТ по факту нарушений ТК — не «ущерб компании», а реализация права работника:

• ст. 357 ТК РФ: государственные инспекторы обязаны хранить коммерческую тайну и считать абсолютно конфиденциальным источник всякой жалобы, воздерживаться от сообщения работодателю данных о заявителе — то есть сама жалоба работника защищена законом и не может быть «разглашением» (цитата > Государственные инспекторы труда при осуществлении федерального государственного контроля (надзора) за соблюдением трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, обязаны соблюдать законодательство Российской Федерации, права и законные интересы работодателей - физических лиц и работодателей - юридических лиц (организаций). (В редакции федеральных законов от 30.06.2006 № 90-ФЗ, от 18.07.2011 № 242-ФЗ, от 28.06.2021 № 220-ФЗ) Государственные инспекторы труда обязаны хранить охраняемую законом тайну (государственную, служебную, коммерческую и иную), ставшую им известной при осуществлении ими своих полномочий, а также после оставления своей должности, считать абсолютно конфиденциальным источник всякой жалобы на недостатки или нарушения положений трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, воздерживаться от сообщения работодателю сведений о заявителе, если проверка проводится в связи с его обращением, а заявитель возражает против сообщения работодателю данных об источнике жалобы. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ)

— ст. 357 ТК РФ).

• ст. 3 ТК запрещает дискриминацию и ограничение трудовых прав > Каждый имеет равные возможности для реализации своих трудовых прав. Никто не может быть ограничен в трудовых правах и свободах или получать какие-либо преимущества в зависимости от пола, расы, цвета кожи, национальности, языка, происхождения, имущественного, семейного, социального и должностного положения, возраста, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности или непринадлежности к общественным объединениям или каким-либо социальным группам, а также от других обстоятельств, не связанных с деловыми качествами работника. (В редакции федеральных законов от 30.06.2006 № 90-ФЗ; от 02.07.2013 № 162-ФЗ) Не являются дискриминацией установление различий, исключений, предпочтений, а также ограничение прав работников, которые определяются свойственными данному виду труда требованиями, установленными федеральным законом, либо обусловлены особой заботой государства о лицах, нуждающихся в повышенной социальной и правовой защите, либо установлены настоящим Кодексом или в случаях и в порядке, которые им предусмотрены, в целях обеспечения национальной безопасности, поддержания оптимального баланса трудовых ресурсов, содействия в приоритетном порядке трудоустройству граждан Российской Федерации и в целях решения иных задач внутренней и внешней политики государства. (В редакции федеральных законов от 23.07.2013 № 204-ФЗ; от 01.12.2014 № 409-ФЗ) Лица, считающие, что они подверглись дискриминации в сфере труда, вправе обратиться в суд с заявлением о восстановлении нарушенных прав, возмещении материального вреда и компенсации морального вреда

— ст. 3 ТК РФ.

Указание в резюме и на собеседованиях самого факта работы в компании и должности не является разглашением коммерческой тайны: это сведения о вашей собственной трудовой деятельности, а не об информации, составляющей тайну работодателя. Запрет «не указывать опыт в этой компании» ограничивает вас в реализации права на труд и трудоустройство (ст. 2, 3 ТК) и не может быть признан условием, ухудшающим положение работника.

Дополнительно: такое условие противоречит ст. 57 ТК — дополнительные условия трудового договора не должны ухудшать положение работника по сравнению с законом:

В трудовом договоре могут предусматриваться дополнительные условия, не ухудшающие положение работника по сравнению с установленным трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, в частности: об уточнении места работы (с указанием структурного подразделения и его местонахождения) и (или) о рабочем месте; об испытании; о неразглашении охраняемой законом тайны (государственной, служебной, коммерческой и иной)
— ст. 57 ТК РФ

Вывод. Пункт соглашения, который квалифицирует обращение в трудовую инспекцию как «разглашение, причиняющее ущерб», и запрет указывать в резюме факт работы — юридически ничтожны как противоречащие ст. 5 ФЗ-98, ст. 21, 352, 357 ТК и ухудшающие положение работника (ст. 57 ТК). Вы вправе обращаться в ГИТ и суд даже после подписания соглашения — такой запрет недействителен, а обращение в ГИТ не может послужить основанием для взыскания за «разглашение».

Действие после увольнения, законность неустойки и пределы материальной ответственности

О действии после увольнения. Ст. 11 ФЗ-98 допускает обязательство не разглашать коммерческую тайну и после прекращения трудового договора — но только в отношении сведений, которые (а) действительно составляют коммерческую тайну по действующему режиму и (б) известны работнику в связи с исполнением трудовых обязанностей:

В целях охраны конфиденциальности информации, составляющей коммерческую тайну, работник обязан: 1) выполнять установленный работодателем режим коммерческой тайны; 2) не разглашать эту информацию, обладателями которой являются работодатель и его контрагенты, и без их согласия не использовать эту информацию в личных целях в течение всего срока действия режима коммерческой тайны, в том числе после прекращения действия трудового договора; 3) возместить причиненные работодателю убытки, если работник виновен в разглашении информации
— ст. 11 ФЗ «О коммерческой тайне», п. 1

Отсюда: «вечная» или бессрочная оговорка действует лишь настолько, насколько сведения сохраняют статус коммерческой тайны (не стали общедоступными, не утратили коммерческую ценность). Если информация «вышла в свет» или режим в отношении неё не установлен — обязательство неразглашения перестаёт действовать. Пункт о действии «после увольнения» в принципе законен, но его предмет должен сводиться к действительной коммерческой тайне, а не к опыту в резюме.

О неустойке (штрафе) за разглашение. По общему правилу работник возмещает работодателю прямой действительный ущерб, а упущенная выгода не взыскивается:

Работник обязан возместить работодателю причиненный ему прямой действительный ущерб. Неполученные доходы (упущенная выгода) взысканию с работника не подлежат. Под прямым действительным ущербом понимается реальное уменьшение наличного имущества работодателя
— ст. 238 ТК РФ

Предел ответственности — средний месячный заработок; полная ответственность за разглашение коммерческой тайны возлагается лишь в случаях, предусмотренных ст. 243 п. 7 ТК, и сопряжена с реальным ущербом, а не с заранее оговорённой суммой:

Материальная ответственность в полном размере причиненного ущерба возлагается на работника в следующих случаях: 1) когда в соответствии с настоящим Кодексом или иными федеральными законами на работника возложена материальная ответственность в полном размере за ущерб, причиненный работодателю при исполнении работником трудовых обязанностей; 2) недостачи ценностей, вверенных ему на основании специального письменного договора или полученных им по разовому документу; 3) умышленного причинения ущерба; 4) причинения ущерба в состоянии алкогольного, наркотического или иного токсического опьянения; (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) 5) причинения ущерба в результате преступных действий работника, установленных приговором суда; 6) причинения ущерба в результате административного правонарушения, если таковое установлено соответствующим государственным органом; (В редакции Федерального закона от 27.11.2017 № 359-ФЗ) 7) разглашения сведений, составляющих охраняемую законом тайну (государственную, служебную, коммерческую или иную), в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими федеральными законами
— ст. 243 ТК РФ

Порядок взыскания строго регламентирован: до среднемесячного заработка — распоряжением работодателя в течение месяца, свыше — только судом:

Взыскание с виновного работника суммы причиненного ущерба, не превышающей среднего месячного заработка, производится по распоряжению работодателя. Распоряжение может быть сделано не позднее одного месяца со дня окончательного установления работодателем размера причиненного работником ущерба. Если месячный срок истек или работник не согласен добровольно возместить причиненный работодателю ущерб, а сумма причиненного ущерба, подлежащая взысканию с работника, превышает его средний месячный заработок, то взыскание может осуществляться только судом
— ст. 248 ТК РФ

Зафиксированная в соглашении «неустойка» как безусловный штраф за сам факт разглашения (независимо от доказанного ущерба) противоречит ст. 238, 241, 248 ТК, которые не допускают взыскания с работника суммы сверх причинённого прямого ущерба и в обход установленного порядка. Такое условие ухудшает положение работника и подлежит признанию ничтожным.

Кроме того, убытки не возмещаются вообще, если разглашение произошло вследствие того, что сам работодатель не обеспечил режим коммерческой тайны:

Причиненные работником или прекратившим трудовые отношения с работодателем лицом убытки не возмещаются, если разглашение информации, составляющей коммерческую тайну, произошло вследствие несоблюдения работодателем мер по обеспечению режима коммерческой тайны, действий третьих лиц или непреодолимой силы. 6. Трудовым договором с руководителем организации должны предусматриваться его обязанности по обеспечению охраны конфиденциальности составляющей коммерческую тайну информации, обладателем которой являются организация и ее контрагенты, и ответственность за обеспечение охраны конфиденциальности этой информации. 7. Руководитель организации возмещает организации убытки, причиненные его виновными действиями в связи с нарушением законодательства Российской Федерации о коммерческой тайне. При этом убытки определяются в соответствии с гражданским законодательством. 8. Работник имеет право обжаловать в судебном порядке незаконное установление режима коммерческой тайны в отношении информации, к которой он получил доступ в связи с исполнением трудовых обязанностей. (Статья в редакции Федерального закона от 12.03.2014 № 35-ФЗ)
— ст. 11 п. 5 ФЗ «О коммерческой тайне»

Ветка «если работодатель не принимал мер»: если у работодателя нет перечня сведений, грифа «Коммерческая тайна», учёта допущенных лиц — убытки с вас взыскать нельзя. Это (в соединении со ст. 239 ТК, исключающей ответственность при неисполнении работодателем обязанностей > Материальная ответственность работника исключается в случаях возникновения ущерба вследствие непреодолимой силы, нормального хозяйственного риска, крайней необходимости или необходимой обороны либо неисполнения работодателем обязанности по обеспечению надлежащих условий для хранения имущества, вверенного работнику

— ст. 239 ТК РФ) значит, что соглашение без реально работающего внутреннего режима по большей части «мёртвое».

Вывод. Обязательство не разглашать подлинную коммерческую тайну после увольнения — законно, но ограничено сроком действия режима и реальной ценностью сведений. А вот пункт о неустойке как фиксированном штрафе за разглашение — не соответствует ст. 238, 241, 248 ТК и ст. 11 ФЗ-98: взыскать с вас можно только доказанный прямой ущерб (в рамках среднемесячного заработка, либо полный ущерб по ст. 243 п. 7 ТК при реальном разглашении тайны), и только через суд при споре.

Вправе ли вы не подписывать, просить переформулировку, и ваша защита

Право не подписывать. Соглашение о неразглашении — это не самостоятельный источник обязанностей, а, по сути, часть/приложение к трудовому договору либо отдельное соглашение. Ст. 57 ТК относит условие о неразглашении коммерческой тайны к дополнительным условиям трудового договора, которые включаются по соглашению сторон и не могут ухудшать положение работника. Вы вправе отказаться от подписания пунктов, которые ухудшают ваше положение (неопределённый перечень, запрет обращения в ГИТ, фиксированная неустойка), и просить работодателя переформулировать их:

• вместо «любая информация» — потребовать конкретный перечень сведений, составляющих коммерческую тайну, с которым вас ознакомят под расписку (ст. 10, 11 ФЗ-98);
• убрать/ограничить пункт, запрещающий обращение в инспекцию и указание опыта работы (ст. 5, 352, 357 ТК);
• заменить фиксированную неустойку на норму о возмещении реального ущерба по ст. 238, 243 ТК.

Если работодатель настаивает и вы подписали. Даже после подписания вы можете оспорить незаконное установление режима коммерческой тайны в суде:

Работник имеет право обжаловать в судебном порядке незаконное установление режима коммерческой тайны в отношении информации, к которой он получил доступ в связи с исполнением трудовых обязанностей. (Статья в редакции Федерального закона от 12.03.2014 № 35-ФЗ)
— ст. 11 п. 8 ФЗ «О коммерческой тайне»

Право на судебную защиту по трудовому спору — 3 месяца с момента, когда узнали о нарушении:

Работник имеет право обратиться в суд за разрешением индивидуального трудового спора в течение трех месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права, а по спорам об увольнении - в течение одного месяца со дня вручения ему копии приказа об увольнении либо со дня выдачи трудовой книжки или со дня предоставления работнику в связи с его увольнением сведений о трудовой деятельности (статья 66 1 настоящего Кодекса) у работодателя по последнему месту работы . (В редакции Федерального закона от 16.12.2019 № 439-ФЗ) За разрешением индивидуального трудового спора о невыплате или неполной выплате заработной платы и других выплат, причитающихся работнику, он имеет право обратиться в суд в течение одного года со дня установленного срока выплаты указанных сумм, в том числе в случае невыплаты или неполной выплаты заработной платы и других выплат, причитающихся работнику при увольнении. (Дополнение частью - Федеральный закон от 03.07.2016 № 272-ФЗ) При наличии спора о компенсации морального вреда, причиненного работнику вследствие нарушения его трудовых прав, требование о такой компенсации может быть заявлено в суд одновременно с требованием о восстановлении нарушенных трудовых прав либо в течение трех месяцев после вступления в законную силу решения суда, которым эти права были восстановлены полностью или частично.
— ст. 392 ТК РФ

Вывод. Вы вправе отказаться от подписания или настоять на переформулировке конкретных пунктов — условие о неразглашении является дополнительным и не должно ухудшать ваше положение (ст. 57 ТК). Однозначно переформулировки или исключения требуют: (1) пункт о запрете обращения в трудовую инспекцию и об указании опыта работы — ничтожен; (2) формулировка «любая информация» — должна быть заменена на конкретный перечень, иначе режим тайны не считается установленным; (3) пункт о неустойке — не должен превращаться в штраф сверх реального ущерба. Если соглашение уже подписано — незаконное установление режима и условия, ухудшающие положение, вы вправе обжаловать в суд (ст. 11 п. 8 ФЗ-98, ст. 392 ТК), а обращение в ГИТ остаётся вашим законным правом в любом случае.