Возникают ли трудовые отношения с ИП при отсутствии письменного договора
Работа «неофициально» у ИП при фактическом допуске к работе — это полноценные трудовые отношения, даже без подписанного договора. Это прямо вытекает из совокупности трёх норм ТК РФ.
Трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен
— ч. 3 ст. 16 ТК РФ
Для ситуации важна оговорка: отношения возникли именно потому, что вы приступили к работе с ведома работодателя (ИП сам допустил вас к работе, давал задания, вы получали вознаграждение). Факт неоформления договора значения не имеет — договор считается заключённым с первого дня фактической работы.
Трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе
— ч. 2 ст. 67 ТК РФ
Значит, у ИП возникла обязанность оформить письменный трудовой договор в течение 3 рабочих дней, которую он нарушил.
Если трудовой договор не был оформлен надлежащим образом, но при этом работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного представителя, то трудовой договор считается заключенным и работодатель или его уполномоченный представитель обязан не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения к работе оформить трудовой договор в письменной форме (часть третья статьи 16, часть вторая статьи 67 ТК РФ). Невыполнение данной обязанности в названный срок свидетельствует об уклонении работодателя от оформления трудового договора
— п. 10 Постановления Пленума ВС РФ № 45 от 23.12.2021
ИП в силу закона является полноценным работодателем, на которого в полном объёме распространяется Трудовой кодекс — те же обязанности, что и на организации.
физические лица, зарегистрированные в установленном порядке в качестве индивидуальных предпринимателей и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, а также частные нотариусы, адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты, и иные лица, чья профессиональная деятельность в соответствии с федеральными законами подлежит государственной регистрации и (или) лицензированию, вступившие в трудовые отношения с работниками в целях осуществления указанной деятельности (далее - работодатели - индивидуальные предприниматели
— ч. 5 ст. 20 ТК РФ
Вывод: трудовые отношения между вами и ИП существуют с первого дня фактической работы, несмотря на отсутствие письменного договора и «неофициальную» зарплату наличными. ИП — надлежащий работодатель, обязанный соблюдать трудовое законодательство. Это даёт вам право требовать все гарантии, включая отпуск.
Право на ежегодный оплачиваемый отпуск и отпускные у неоформленного работника
Раз трудовые отношения признаны (блок 1), вы вправе на ежегодный оплачиваемый отпуск с сохранением среднего заработка — это гарантия, не зависящая от того, как оформлен договор.
Работникам предоставляются ежегодные отпуска с сохранением места работы (должности) и среднего заработка
— ст. 114 ТК РФ
Продолжительность вашего основного отпуска — 28 календарных дней в год (ч. 1 ст. 115 ТК РФ).
Ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется работникам продолжительностью 28 календарных дней. Ежегодный основной оплачиваемый отпуск продолжительностью более 28 календарных дней
— ч. 1 ст. 115 ТК РФ
Право на первый отпуск возникает по истечении шести месяцев непрерывной работы (ч. 2 ст. 122 ТК РФ). Поскольку стаж у вас — около года, этот срок уже истёк, и право на ежегодный оплачиваемый отпуск за первый рабочий год наступило.
Право на использование отпуска за первый год работы возникает у работника по истечении шести месяцев его непрерывной работы у данного работодателя. По соглашению сторон оплачиваемый отпуск работнику может быть предоставлен и до истечения шести месяцев. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) До истечения шести месяцев непрерывной работы оплачиваемый отпуск по заявлению работника должен быть предоставлен: женщинам - перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него; работникам в возрасте до восемнадцати лет; работникам, усыновившим ребенка (детей) в возрасте до трех месяцев; в других случаях, предусмотренных федеральными законами. Отпуск за второй и последующие годы работы может предоставляться в любое время рабочего года в соответствии с очередностью предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков, установленной у данного работодателя. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ)
— ч. 2 ст. 122 ТК РФ
Если вы продолжаете работать и не увольняетесь, ИП обязан предоставить вам отпуск с выплатой отпускных (сохранением среднего заработка) — как следует из ст. 114 ТК РФ.
Вывод: да, на отпуск вы можете рассчитывать — из приведённых норм следует, что у работника с фактическим стажем более шести месяцев возникает право на ежегодный оплачиваемый отпуск продолжительностью 28 календарных дней (ст. 114, ч. 1 ст. 115, ч. 2 ст. 122 ТК РФ) с сохранением среднего заработка, несмотря на неоформление трудовых отношений письменным договором.
Компенсация за весь неиспользованный отпуск при увольнении
Если вы увольняетесь (или уже уволились), вместо отпуска в натуре вам положена денежная компенсация за все неиспользованные отпуска. Это ключевая норма для вашей ситуации — она не зависит от оформления отношений.
При увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска. По письменному заявлению работника неиспользованные отпуска могут быть предоставлены ему с последующим увольнением (за исключением случаев увольнения за виновные действия). При этом днем увольнения считается последний день отпуска. При увольнении в связи с истечением срока трудового договора отпуск с последующим увольнением может предоставляться и тогда, когда время отпуска полностью или частично выходит за пределы срока этого договора. В этом случае днем увольнения также считается последний день отпуска. При предоставлении отпуска с последующим увольнением при расторжении трудового договора по инициативе работника этот работник имеет право отозвать свое заявление об увольнении до дня начала отпуска, если на его место не приглашен в порядке перевода другой работник.
— ч. 1 ст. 127 ТК РФ
Размер компенсации считается из среднего дневного заработка: сумма начисленной зарплаты за последние 12 месяцев делётся на 12 и на 29,3 (среднемесячное число календарных дней), затем результат умножается на число неиспользованных дней отпуска.
Средний дневной заработок для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска исчисляется за последние 12 календарных месяцев путем деления суммы начисленной заработной платы на 12 и на 29,3 (среднемесячное число календарных дней
— ч. 4 ст. 139 ТК РФ
Вывод: при увольнении ИП обязан выплатить вам денежную компенсацию за все неиспользованные отпуска — фактически за весь отработанный год это примерно 28 дней среднего заработка (плюс пропорционально долям периодов, если стаж неполные годы). Если вы продолжаете работать — вправе требовать сам оплачиваемый отпуск; если уволились/увольняетесь — компенсацию по ст. 127 ТК РФ.
Куда обращаться и сроки защиты права
Два пути защиты: внесудебный (жалоба в Государственную инспекцию труда) и судебный (иск в суд).
Федеральная инспекция труда (ГИТ) обязана принять и рассмотреть вашу жалобу о нарушении трудовых прав и принять меры — в том числе провести проверку, выдать предписание ИП оформить отношения и выплатить причитающееся, привлечь к административной ответственности.
ведет прием и рассматривает заявления, письма, жалобы и иные обращения граждан о нарушениях их трудовых прав, принимает меры по устранению выявленных нарушений и восстановлению нарушенных прав
— абз. ст. 356 ТК РФ
Для суда действуют особые сроки по денежным требованиям. По спору о невыплате отпускных/компенсации как иной выплаты, причитающейся работнику, срок обращения — один год со дня, когда выплата должна была быть произведена.
За разрешением индивидуального трудового спора о невыплате или неполной выплате заработной платы и других выплат, причитающихся работнику, он имеет право обратиться в суд в течение одного года со дня установленного срока выплаты указанных сумм, в том числе в случае невыплаты или неполной выплаты заработной платы и других выплат, причитающихся работнику при увольнении
— ч. 2 ст. 392 ТК РФ
Дополню важным: если работодатель не оформил трудовой договор и отказывается признавать отношения, в иске можно одновременно требовать установления факта трудовых отношений / признания их таковыми, взыскания отпускных или компенсации за отпуск, процентов и морального вреда. Срок учтите: если вы уволились и не получили расчёт, год считается от установленного срока выплаты при увольнении.
Вывод: обращаться стоит: сначала можно подать жалобу в ГИТ (бесплатно, по месту деятельности ИП), что часто заставляет работодателя урегулировать вопрос добровольно; затем — иск в суд. По денежным требованиям об отпускных действует годичный срок обращения в суд (ст. 392 ТК РФ), который восстанавливается при уважительной причине пропуска — затягивать всё же не стоит.
Денежные последствия для работодателя сверх отпускных
Если ИП не выплатит отпускные/компенсацию в срок, он дополнительно обязан уплатить проценты (денежную компенсацию) за каждый день задержки — не ниже 1/150 ключевой ставки ЦБ за каждый день просрочки, независимо от вины работодателя.
При нарушении работодателем установленного срока соответственно выплаты заработной платы, оплаты отпуска, выплат при увольнении и (или) других выплат, причитающихся работнику, работодатель обязан выплатить их с уплатой процентов (денежной компенсации) в размере не ниже одной сто пятидесятой действующей в это время ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от начисленных, но не выплаченных в срок сумм и (или) не начисленных своевременно сумм в случае, если вступившим в законную силу решением суда было признано право работника на получение неначисленных сумм, за каждый день задержки начиная со дня, следующего за днем, в который эти суммы должны были быть выплачены при своевременном их начислении в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашением, локальным нормативным актом, трудовым договором, по день фактического расчета включительно. При неполной выплате в установленный срок заработной платы и (или) других выплат, причитающихся работнику, размер процентов (денежной компенсации) исчисляется из фактически не выплаченных в срок сумм. (В редакции Федерального закона от 30.01.2024 № 3-ФЗ) Размер выплачиваемой работнику денежной компенсации может быть повышен коллективным договором, локальным нормативным актом или трудовым договором. Обязанность по выплате указанной денежной компенсации возникает независимо от наличия вины работодателя
— ст. 236 ТК РФ
Помимо денег по существу, при нарушении ваших трудовых прав вы вправе требовать возмещения морального вреда (его размер при споре определяет суд независимо от имущественного вреда) — это отдельная сумма сверх отпускных.
Моральный вред, причиненный работнику неправомерными действиями или бездействием работодателя, возмещается работнику в денежной форме в размерах, определяемых соглашением сторон трудового договора. В случае возникновения спора факт причинения работнику морального вреда и размеры его возмещения определяются судом независимо от подлежащего возмещению имущественного ущерба
— ст. 237 ТК РФ
Сам факт неоформления трудового договора и неуплаты является административным правонарушением: уклонение от оформления трудового договора (ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ) и неполная выплата причитающихся работнику сумм (ч. 6 ст. 5.27 КоАП РФ) — для ИП влечёт штраф.
Уклонение от оформления или ненадлежащее оформление трудового договора либо заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения между работником и работодателем, - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от пяти тысяч до десяти тысяч рублей; на юридических лиц - от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей. 5. Совершение административных правонарушений, предусмотренных частью 3 или 4 настоящей статьи, лицом, ранее подвергнутым административному наказанию за аналогичное административное правонарушение, - влечет наложение административного штрафа на граждан в размере пяти тысяч рублей; на должностных лиц - дисквалификацию на срок от одного года до трех лет; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до двухсот тысяч рублей. 6. Невыплата или неполная выплата в установленный срок заработной платы, других выплат, осуществляемых в рамках трудовых отношений, если эти действия не содержат уголовно наказуемого деяния
— ч. 4 и 6 ст. 5.27 КоАП РФ
Вывод: помимо самих отпускных (или компенсации за отпуск) при просрочке с вас в пользу работника начисляются проценты по ст. 236 ТК РФ за каждый день задержки. Успех в суде даст и право на возмещение морального вреда по ст. 237 ТК РФ. Работодатель-ИП за такое поведение также рискует административным штрафом (уклонение от оформления договора и невыплата сумм).
