Работник имеет право заключать трудовые договоры о выполнении в свободное от основной работы время другой регулярной оплачиваемой работы у того же работодателя (внутреннее совместительство) и (или) у другого работодателя (внешнее совместительство).
— ст. 60.1 ТК РФ Вы вправе совмещать основную работу по трудовому договору (клуб №1) с занятостью во втором клубе. Различаются два юридических режима второй занятости: внешнее совместительство (трудовой договор, ст. 60.1, 282 ТК) либо деятельность в качестве самозанятого (гражданско-правовой договор услуг, НПД).
- от оказания (выполнения) физическими лицами услуг (работ) по гражданско-правовым договорам при условии, что заказчиками услуг (работ) выступают работодатели указанных физических лиц или лица, бывшие их работодателями менее двух лет назад;
— пп. 8 п. 2 ст. 6 ФЗ от 27.11.2018 № 422-ФЗ Ключевое для вашей ситуации: клуб № 2 не является вашим работодателем по трудовому договору (это другой клуб) и, по описанию, не был им менее 2 лет назад. Поэтому запрет пп. 8 п. 2 ст. 6 ФЗ-422 (услуги своему нынешнему/бывшему менее двух лет работодателю) формально не препятствует применению НПД — при условии, что клуб № 2 самостоятелен и не связан с клубом № 1.
- Профессиональный доход - доход физических лиц от деятельности, при ведении которой они не имеют работодателя и не привлекают наемных работников по трудовым договорам, а также доход от использования имущества.
— п. 7 ст. 2 ФЗ от 27.11.2018 № 422-ФЗ Режим НПД подразумевает, что при этой деятельности у вас нет работодателя и наёмных работников — во втором клубе вы действуете как самостоятельное лицо без трудовых отношений с ним.
- лица, имеющие работников, с которыми они состоят в трудовых отношениях; 5) лица, ведущие предпринимательскую деятельность в интересах другого лица на основе договоров поручения, договоров комиссии либо агентских договоров, если иное не предусмотрено пунктом 6 настоящей части; 6) лица, оказывающие услуги по доставке товаров с приемом (передачей) платежей за указанные товары в интересах других лиц, за исключением оказания таких услуг при условии применения налогоплательщиком зарегистрированной продавцом товаров контрольно-кассовой техники при расчетах с покупателями (заказчиками) за указанные товары в соответствии с действующим законодательством о применении контрольно-кассовой техники; 7) лица, применяющие иные специальные налоговые режимы или ведущие предпринимательскую деятельность, доходы от которой облагаются налогом на доходы физических лиц, за исключением случаев, предусмотренных частью 4 статьи 15 настоящего Федерального закона; 8) налогоплательщики, у которых доходы, учитываемые при определении налоговой базы, превысили в текущем календарном году 2,4 миллиона рублей;
— пп. 4, 8 ч. 2 ст. 4 ФЗ от 27.11.2018 № 422-ФЗ Право на НПД утрачивается, если доход превысит 2,4 млн руб. в текущем календарном году либо вы начнёте привлекать работников по трудовым договорам.
вывод
Совмещение трудового договора в клубе №1 с работой как самозанятого в клубе №2 допустимо и законно при условиях: клуб №2 — самостоятельный субъект, не являющийся вашим работодателем (и не бывший им менее 2 лет), деятельность реально гражданско-правовая (а не трудовая), доход не превышает 2,4 млн руб. в год.
Заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается.
— ст. 15 ТК РФ (абз. 2) Прямой запрет ТК РФ: гражданско-правовой договор, фактически регулирующий трудовые отношения, заключать нельзя. Это и есть главный юридический риск вашей ситуации: если «самозанятость» в клубе №2 — только форма, а на деле вы работаете по расписанию клуба под его контролем и управлением, на его территории/инвентаре, в постоянном режиме, как штатный тренер, — договор услуг по существу прикрывает трудовые отношения.
- получаемые в рамках трудовых отношений; 2) от продажи недвижимого имущества, транспортных средств; 3) от передачи имущественных прав на недвижимое имущество (за исключением аренды (найма) жилых помещений); 4) государственных и муниципальных служащих, за исключением доходов от сдачи в аренду (наем) жилых помещений; 5) от продажи имущества, использовавшегося налогоплательщиками для личных, домашних и (или) иных подобных нужд; 6) от реализации долей в уставном (складочном) капитале организаций, паев в паевых фондах кооперативов и паевых инвестиционных фондах, ценных бумаг и производных финансовых инструментов; 7) от ведения деятельности в рамках договора простого товарищества (договора о совместной деятельности) или договора доверительного управления имуществом; 8) от оказания (выполнения) физическими лицами услуг (работ) по гражданско-правовым договорам при условии, что заказчиками услуг (работ) выступают работодатели указанных физических лиц или лица, бывшие их работодателями менее двух лет назад; 9) (Пункт утратил силу - Федеральный закон от 15.12.2019 № 428-ФЗ) 10) от уступки (переуступки) прав требований; 11) в натуральной форме; 12) от арбитражного управления, от деятельности медиатора, оценочной деятельности, деятельности нотариуса, занимающегося частной практикой, адвокатской деятельности.
— пп. 1 п. 2 ст. 6 ФЗ от 27.11.2018 № 422-ФЗ Налоговое следствие: доход, получаемый в рамках трудовых отношений, не признаётся объектом налогообложения НПД (пп. 1 п. 2 ст. 6). Значит, если отношения переквалифицируют в трудовые, уплата вами налога на профессиональный доход будет признана неосновательной — с этих сумм ФНС доначислит НДФЛ по ставке 13% вместо льготных 4/6%.
Признание отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями может осуществляться: лицом, использующим личный труд и являющимся заказчиком по указанному договору, на основании письменного заявления физического лица, являющегося исполнителем по указанному договору, и (или) не обжалованного в суд в установленном порядке предписания государственного инспектора труда об устранении нарушения части второй статьи 15 настоящего Кодекса; судом в случае, если физическое лицо, являющееся исполнителем по указанному договору, обратилось непосредственно в суд, или по материалам (документам), направленным государственной инспекцией труда, иными органами и лицами, обладающими необходимыми для этого полномочиями в соответствии с федеральными законами. В случае прекращения отношений, связанных с использованием личного труда и возникших на основании гражданско-правового договора, признание этих отношений трудовыми отношениями осуществляется судом. Физическое лицо, являвшееся исполнителем по указанному договору, вправе обратиться в суд за признанием этих отношений трудовыми отношениями в порядке и в сроки, которые предусмотрены для рассмотрения индивидуальных трудовых споров. Неустранимые сомнения при рассмотрении судом споров о признании отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями толкуются в пользу наличия трудовых отношений.
— ст. 19.1 ТК РФ Порядок переквалификации: признать отношения трудовыми может заказчик (по вашему письменному заявлению либо по предписанию ГИТ) или суд. Неустранимые сомнения толкуются в пользу наличия трудовых отношений — при неоднозначности вас признают работником, а не самозанятым.
вывод
Основной риск самозанятости у второго клуба — переквалификация в трудовые отношения, если фактически работа носит трудовой характер (расписание, подчинение, контроль, постоянство, предоставление места/инвентаря). Последствия для вас: с переквалифицированного дохода доначисляется НДФЛ, режим НПД по этим суммам аннулируется.
Уклонение от оформления или ненадлежащее оформление трудового договора либо заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения между работником и работодателем, - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от пяти тысяч до десяти тысяч рублей; на юридических лиц - от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей.
— ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ Закон прямо наказывает работодателя (клуб №2) за заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения: штраф для юридического лица от 50 до 100 тыс. рублей (ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ).
Трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе, а если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии были признаны трудовыми отношениями, - не позднее трех рабочих дней со дня признания этих отношений трудовыми отношениями, если иное не установлено судом.
— ч. 2 ст. 67 ТК РФ Важно для защиты: если вы фактически приступили к работе в клубе №2 с ведома или по поручению его представителя, трудовой договор считается заключённым, и работодатель обязан оформить его письменно не позднее 3 рабочих дней. Сам факт допуска к работе при отсутствии письменного договора уже порождает трудовые отношения, и при желании вы вправе требовать их оформления и оплаты как за работу.
вывод
За уклонение от трудового договора и подмену его самозанятым договором отвечает прежде всего работодатель (штраф клубу по ч. 4 ст. 5.27 КоАП на 50–100 тыс. руб.), а при фактическом допуске к работе трудовой договор считается заключённым и подлежит оформлению. Налоговые и судебные последствия (доначисление НДФЛ, признание отношений трудовыми) могут затронуть и вас — см. блок 2.
Продолжительность рабочего времени при работе по совместительству Продолжительность рабочего времени при работе по совместительству не должна превышать четырех часов в день. В дни, когда по основному месту работы работник свободен от исполнения трудовых обязанностей, он может работать по совместительству полный рабочий день (смену). В течение одного месяца (другого учетного периода) продолжительность рабочего времени при работе по совместительству не должна превышать половины месячной нормы рабочего времени (нормы рабочего времени за другой учетный период), установленной для соответствующей категории работников.
— ст. 284 ТК РФ (ч. 1) Если вторая тренерская работа оформляется трудовым договором (внешнее совместительство), вашу занятость у второго работодателя ограничивает норма ст. 284 ТК: не более 4 часов в день и не более половины месячной нормы рабочего времени.
или тренера только с разрешения работодателя по основному месту работы. В период временного перевода спортсмена к другому работодателю (статья 348 4 настоящего Кодекса) разрешение на работу по совместительству необходимо получить
— ст. 348.7 ТК РФ Специфика тренерской сферы закреплена прямо в ТК: работа спортсмена или тренера по совместительству в качестве спортсмена/тренера допускается только с разрешения работодателя по основному месту работы.
спортсмена к другому работодателю разрешение на работу по совместительству необходимо получить как у работодателя по месту временной работы, так и у работодателя, с которым первоначально заключен трудовой договор. Ограничение, предусмотренное статьей 3487 ТК РФ, применяется только в случае работы спортсмена, тренера по совместительству также в качестве спортсмена или тренера, т.е. выполнения трудовой функции спортсмена или 13 тренера. Иная работа по совместительству не требует получения разрешения работодателя по
— п. 19 Постановления Пленума ВС РФ № 52 от 24.11.2015 Верховный Суд РФ уточняет: это ограничение применяется только когда работа по совместительству ведётся также в качестве тренера; иная работа по совместительству разрешения основного работодателя не требует.
Однако принятие самозанятости вместо трудового договора означает, что вы не становитесь «работником» второго клуба: на вас не распространяются трудовые гарантии (оплачиваемый отпуск, больничный, выплаты при сокращении), нормы ст. 284 ТК формально не применяются. От самозанятого поступления не формируют обязательных страховых отчислений с этих сумм — отпуск и больничный вы планируете и оплачиваете за свой счёт; это цена льготного налога 4/6% вместо НДФЛ и страховых взносов.
вывод
Если вы хотите именно стабильную вторую работу тренером с гарантиями, вы вправе настаивать на трудовом договоре (внешнее совместительство) и добиваться его через суд или ГИТ при фактическом допуске к работе (ч. 2 ст. 67 ТК РФ, ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ). Принятие самозанятости означает согласие на гражданско-правовые отношения без трудовых гарантий клуба №2 при сохранении риска переквалификации (блоки 2–3). При трудовом же оформлении тренерского совместительства потребуется разрешение клуба №1 (ст. 348.7 ТК РФ).
Решающие неизвестные факты (развилки ответа): (1) если заказчик по самозанятости фактически окажется вашим работодателем по трудовому договору или вашим бывшим работодателем в пределах 2 лет — применять к нему НПД нельзя (пп. 8 п. 2 ст. 6 ФЗ-422); если это заведомо иное лицо — ограничение не действует. (2) Если фактически работа пойдёт под полным контролем клуба по его расписанию — велика вероятность переквалификации в трудовые отношения, и безопаснее настаивать на трудовом договоре. (3) Если вы уже плательщик НПД и сознательно принимаете отсутствие трудовых гарантий — формат допустим при реально гражданско-правовом характере услуг.
Оформиться тренером на вторую работу можно либо по трудовому договору (внешнее совместительство), либо как самозанятый при соблюдении условий, либо по ГПХ. При оформлении трудового совместительства в качестве тренера требуется разрешение основного работодателя; предложение самозанятости законно лишь при действительно самостоятельном характере услуг, иначе это риск переквалификации в трудовые отношения с доначислением НДФЛ.
Совмещать трудовой договор в клубе № 1 с работой тренером в клубе № 2 вы вправе (ст. 60.1 ТК РФ). Однако если вторая работа оформляется именно как трудовое совместительство в качестве тренера, закон требует получить разрешение работодателя по основному месту работы (ст. 348.7 ТК РФ). Это ограничение действует только для работы тренером; иная работа по совместительству разрешения не требует (п. 19 Постановления Пленума ВС РФ № 52 от 24.11.2015). При трудовом оформлении действует лимит рабочего времени: не более 4 часов в день и не более половины месячной нормы (ч. 1 ст. 284 ТК РФ).
Если клуб № 2 предлагает самозанятость, такой формат допустим, если клуб № 2 — самостоятельное лицо, не являющееся вашим работодателем и не бывшее им менее двух лет (пп. 8 п. 2 ст. 6 ФЗ № 422-ФЗ), а деятельность реально носит гражданско-правовой характер. При этом доход от трудовых отношений не признаётся объектом НПД (пп. 1 п. 2 ст. 6 ФЗ № 422-ФЗ), а право на НПД утрачивается при доходе свыше 2,4 млн руб. в год (пп. 8 ч. 2 ст. 4 ФЗ № 422-ФЗ).
Главный риск самозанятости — переквалификация гражданско-правового договора в трудовой, если фактически вы работаете по расписанию клуба, под его контролем, на его территории и инвентаре (ст. 15 ТК РФ). Признать отношения трудовыми может сам заказчик по вашему заявлению, ГИТ по предписанию или суд; неустранимые сомнения толкуются в пользу наличия трудовых отношений (ст. 19.1 ТК РФ). Если вы фактически приступили к работе с ведома клуба, трудовой договор считается заключённым, и оформить его обязаны не позднее 3 рабочих дней (ч. 2 ст. 67 ТК РФ). За подмену трудового договора гражданско-правовым клубу грозит штраф от 50 000 до 100 000 рублей (ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ). Для вас переквалификация означает доначисление НДФЛ вместо льготных 4/6% по НПД.
Выбирая самозанятость, вы сознательно отказываетесь от оплачиваемого отпуска, больничного и страхового стажа по второй занятости — эти гарантии предоставляет только трудовой договор.
Пошаговые действия
-
Определите, какой формат вам нужен. Если важны стабильность и гарантии — настаивайте на трудовом договоре по совместительству. Если согласны на самостоятельность и льготный налог — проверьте договор с клубом № 2 на признаки трудовых отношений (расписание, подчинение, контроль, предоставление места и инвентаря).
-
При выборе трудового совместительства тренером получите письменное разрешение от клуба № 1 (ст. 348.7 ТК РФ). Без него трудовой договор со вторым клубом в качестве тренера заключать нельзя.
-
Если клуб № 2 отказывает в трудовом договоре, но фактически допускает вас к работе — зафиксируйте факт допуска (переписка, расписание, приказы, свидетельства клиентов). Трудовой договор считается заключённым с момента фактического допуска, и клуб обязан оформить его письменно в течение 3 рабочих дней (ч. 2 ст. 67 ТК РФ).
-
При отказе оформить трудовые отношения подайте письменное заявление в клуб № 2 о признании отношений трудовыми (ст. 19.1 ТК РФ). Если ответа нет или он отрицательный — обращайтесь в Государственную инспекцию труда по месту нахождения клуба для выдачи предписания об устранении нарушения.
-
Если ГИТ не помогла или вы хотите взыскать выплаты — обращайтесь в суд с иском о признании отношений трудовыми. Суд рассматривает такие споры по материалам ГИТ или по вашему непосредственному заявлению; неустранимые сомнения толкуются в вашу пользу (ст. 19.1 ТК РФ).
-
При согласии на самозанятость убедитесь, что клуб № 2 не является вашим работодателем и не был им менее двух лет (пп. 8 п. 2 ст. 6 ФЗ № 422-ФЗ), а ваш годовой доход не превысит 2,4 млн руб. (пп. 8 ч. 2 ст. 4 ФЗ № 422-ФЗ). Сохраняйте доказательства самостоятельности: акты об оказании услуг, отсутствие жёсткого расписания, возможность работать с другими клиентами.
