Обязан ли работник публиковать фото на сайте работодателя и можно ли не писать объяснительную

Краткий ответ

Ваша ситуация отличается?Опишите её своими словами — Нейроадвокат ответит за 5 минут
Опишите ситуацию своими словами — ответ за 5 минут

Рекомендуемые действия

  1. 1
    Письменно уведомьте работодателя об отказе публиковать фото: обязанности нет в договоре и инструкции.
  2. 2
  3. 3
  4. 4
    Отзовите или ограничьте ранее данное согласие на обработку персональных данных в части распространения.
  5. 5
  6. 6
    Сохраняйте копии всех документов и переписки с работодателем по этому вопросу.

Документы и доказательства

  • Трудовой договор — подтвердить отсутствие обязанности публиковать фото.
  • Должностная инструкция — подтвердить отсутствие такой обязанности.
  • Письменное согласие на обработку персональных данных — проверить отсутствие условия о распространении.
  • Требование работодателя (служебная записка, распоряжение) о публикации фото.
  • Требование о предоставлении объяснительной — сохранить экземпляр.
  • Если фото уже размещено на сайте: Скриншоты сайта организации с вашим фото (если уже размещено).
  • Срочно: первые шаги

    • Не выкладывайте фото: обязанности нет, отказ не является дисциплинарным проступком.
    • Подайте письменную объяснительную в течение двух рабочих дней с момента требования.
    • В объяснительной укажите: фото не входит в трудовые обязанности по договору и инструкции.
    • Отдельно отметьте: согласия на распространение персональных данных вы не давали.
    • Сохраните копию объяснительной с отметкой о вручении или направьте почтой с уведомлением.
    • Зафиксируйте требование работодателя письменно: запросите его распоряжение в письменной форме.
  • Сроки и риски

    • Объяснительная сама по себе не влечёт лишения премии — только если депремирование прямо предусмотрено ЛНА.
    • Непредоставление объяснительной не блокирует взыскание — работодатель вправе применить его без неё.
    • Отказ от публикации фото не является дисциплинарным проступком — взыскание за него неправомерно.
    • Лишение премии правомерно только при наличии основания в коллективном договоре, соглашении или ЛНА.
    • Срок обращения в суд по спору о взыскании или депремировании — 3 месяца со дня, когда узнали о нарушении.
    • За обработку персональных данных без законного основания работодателю грозит административная ответственность.
  • Чего не делать

    • Не пишите объяснительную как признание проступка — отказ от фото не дисциплинарный проступок.
    • Не соглашайтесь на публикацию фото под давлением — отдельного согласия на распространение вы не давали.
    • Не считайте общее согласие на обработку персональных данных разрешением на публикацию фото.
    • Не игнорируйте требование молча — письменно зафиксируйте, что обязанности нет.
    • Не подписывайте задним числом согласие на распространение персональных данных.
    • Не соглашайтесь на изменение трудового договора устно — только письменным соглашением сторон.
  • Когда нужен адвокат

    • Если взыскание или лишение премии уже применено: Работодатель уже вынес взыскание или лишил премии за отказ от фото — нужен адвокат.
    • Если работодатель угрожает увольнением или давлением: Работодатель угрожает увольнением или требует фото под давлением — обратитесь к адвокату.
    • Если фото размещено без согласия: Фото уже размещено на сайте без вашего согласия — нужен юрист для удаления.
    • Если готовится жалоба в ГИТ или иск: Готовите жалобу в ГИТ или иск о моральном вреде — адвокат оценит перспективы.
    • Если конфликт перерос в травлю или ухудшение условий: Конфликт перерос в травлю или ухудшение условий труда — без адвоката не обойтись.
  • Альтернативные пути

    • Предложите работодателю письменный отказ от публикации фото со ссылкой на ст. 60 ТК РФ и ст. 10.1 ФЗ № 152-ФЗ.
    • Вместо объяснительной подайте письменное заявление с изложением своей позиции — это фиксирует доводы без признания проступка.
    • Предложите альтернативу: разместить обезличенное фото, должность без имени или служебный снимок без личных данных.
    • Запросите у работодателя письменное требование с указанием нормы, обязывающей вас публиковать фото.
    • Предложите оформить отдельное согласие на распространение персональных данных на ваших условиях или отказаться от него.
    • Обратитесь в профсоюз (при наличии) для урегулирования спора без дисциплинарного разбирательства.

Столкнулись с похожей ситуацией?

Подробно опишите детали, и Нейроадвокат подберёт решение

Развёрнутый ответ Нейроадвоката
  1. Ситуация

Работник состоит в трудовых отношениях с социальным учреждением на основании трудового договора. Трудовая функция зафиксирована в трудовом договоре и должностной инструкции; ни один из этих документов не предусматривает обязанности работника предоставлять личную фотографию для размещения на сайте организации. Работодатель требует от работника выложить фотографию на сайт, работник отказался. Работодатель требует написать объяснительную. Имеется общее согласие работника на обработку персональных данных, однако отдельного согласия на распространение персональных данных (публикацию в открытом доступе) работник не давал.

Из этого следует: требование о публикации фото выходит за пределы трудовой функции, не подтверждено письменным соглашением сторон и не обеспечено надлежащим согласием на распространение персональных данных. Отказ работника является правомерным и не образует дисциплинарного проступка.

  1. Затронутые правоотношения
  • Трудовые правоотношения (ст. 60, 60.2, 72 ТК РФ) — потому что работодатель требует совершить действие, не входящее в трудовую функцию и не оформленное письменным соглашением сторон. Это меняет квалификацию отказа: он не является неисполнением трудовых обязанностей, а значит, отсутствует основание для дисциплинарной ответственности.

  • Отношения в сфере персональных данных (ст. 9, 10.1 Федерального закона № 152-ФЗ) — потому что публикация фото на сайте является распространением персональных данных неограниченному кругу лиц. Это меняет объём требуемого согласия: общего согласия на обработку недостаточно, необходимо отдельное согласие именно на распространение.

  • Гражданско-правовая охрана изображения и частной жизни (ст. 152.1, 152.2 ГК РФ) — потому что фотография работника является изображением гражданина, а её обнародование без согласия — самостоятельное нарушение. Это даёт работнику право требовать удаления изображения и пресечения его дальнейшего распространения независимо от трудовых отношений.

  1. Юридически значимые обстоятельства
  • В трудовом договоре и должностной инструкции отсутствует обязанность размещать личное фото на сайте организации.
  • Письменное соглашение об изменении условий трудового договора или о выполнении дополнительной работы не заключалось.
  • Отдельное письменное согласие на распространение персональных данных (публикацию фото в открытом доступе) работник не давал.
  • Имеющееся согласие на обработку персональных данных не содержит условия о распространении, а молчание или бездействие работника не может считаться согласием на распространение.
  • Фотография работника является его изображением, использование которого без согласия по общему правилу не допускается; исключения, предусмотренные законом, к данной ситуации автоматически не применяются.

Обязана ли я размещать фото на сайте организации

Работодатель вправе требовать только ту работу, которая обусловлена трудовым договором. Публикация вашего фото на сайте — это не ваша трудовая функция, а дополнительное задание, и без вашего письменного согласия его требовать нельзя.

Запрещается требовать от работника выполнения работы, не обусловленной трудовым договором, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом и иными федеральными законами. Статья 60 1 . Работа по совместительству Работник имеет право заключать трудовые договоры о выполнении в свободное от основной работы время другой регулярной оплачиваемой работы у того же работодателя (внутреннее совместительство) и (или) у другого работодателя (внешнее совместительство). Особенности регулирования труда лиц, работающих по совместительству, определяются главой 44 настоящего Кодекса. (Дополнение статьей - Федеральный закон от 30.06.2006 № 90-ФЗ) Статья 60 2 . Совмещение профессий (должностей). Расширение зон обслуживания, увеличение объема работы. Исполнение обязанностей временно отсутствующего работника без освобождения от работы, определенной трудовым договором С письменного согласия работника ему может быть поручено выполнение в течение установленной продолжительности рабочего дня (смены) наряду с работой, определенной трудовым договором, дополнительной работы по другой или такой же профессии (должности) за дополнительную оплату (статья 151 настоящего Кодекса). Поручаемая работнику дополнительная работа по другой профессии (должности) может осуществляться путем совмещения профессий (должностей). Поручаемая работнику дополнительная работа по такой же профессии (должности) может осуществляться путем расширения зон обслуживания, увеличения объема работ.
— ст. 60 ТК РФ

Публикация фото — это дополнительная работа/действие, выходящее за пределы трудовой функции, поэтому она возможна только с вашего письменного согласия и за дополнительную оплату.

С письменного согласия работника ему может быть поручено выполнение в течение установленной продолжительности рабочего дня (смены) наряду с работой, определенной трудовым договором, дополнительной работы по другой или такой же профессии (должности) за дополнительную оплату (статья 151 настоящего Кодекса).
— ч. 1 ст. 60.2 ТК РФ

Любые изменения условий трудового договора оформляются только письменным соглашением сторон; «устное распоряжение» или требование написать объяснительную такого соглашения не заменяют.

Изменение определенных сторонами условий трудового договора, в том числе перевод на другую работу, допускается только по соглашению сторон трудового договора, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом. Соглашение об изменении определенных сторонами условий трудового договора заключается в письменной форме. (Статья в редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) Статья 72 1 . Перевод на другую работу. Перемещение Перевод на другую работу - постоянное или временное изменение трудовой функции работника и (или) структурного подразделения, в котором работает работник (если структурное подразделение было указано в трудовом договоре), при продолжении работы у того же работодателя, а также перевод на работу в другую местность вместе с работодателем. Перевод на другую работу допускается только с письменного согласия работника, за исключением случаев, предусмотренных частями второй и третьей статьи 72 2 настоящего Кодекса. По письменной просьбе работника или с его письменного согласия может быть осуществлен перевод работника на постоянную работу к другому работодателю. При этом трудовой договор по прежнему месту работы прекращается (пункт 5 части первой статьи 77 настоящего Кодекса).
— ч. 1 ст. 72 ТК РФ

Если в трудовом договоре и должностной инструкции про фото прямо не сказано, а отдельного письменного согласия на публикацию вы не давали, то обязанности выкладывать фото у вас нет. Требование работодателя в этой части неправомерно, и отказ от публикации — это реализация вашего права, а не дисциплинарный проступок.

Вывод: обязанности размещать свою фотографию на сайте учреждения у вас нет. Публикация возможна только с вашего письменного согласия; отказ правомерен и не образует дисциплинарного проступка.

Покрывает ли имеющееся согласие на обработку персональных данных публикацию фото на сайте

Согласие на «обработку» персональных данных и согласие на их «распространение» (публикацию в открытом доступе) — это разные вещи. Общее согласие на обработку не даёт права вывесить фото на сайте.

Субъект персональных данных принимает решение о предоставлении его персональных данных и дает согласие на их обработку свободно, своей волей и в своем интересе. Согласие на обработку персональных данных должно быть конкретным, предметным, информированным, сознательным и однозначным . Согласие на обработку персональных данных может быть дано субъектом персональных данных или его представителем в любой позволяющей подтвердить факт его получения форме, если иное не установлено федеральным законом. Согласие на обработку персональных данных должно быть оформлено отдельно от иных информации и (или) документов, которые подтверждает и (или) подписывает субъект персональных данных.
— ч. 1 ст. 9 Федерального закона от 27.07.2006 № 152-ФЗ

Публикация фото на сайте — это распространение данных неограниченному кругу лиц, и оно требует отдельного согласия, оформленного специально для этого.

Согласие на обработку персональных данных, разрешенных субъектом персональных данных для распространения, оформляется отдельно от иных согласий субъекта персональных данных на обработку его персональных данных. Оператор обязан обеспечить субъекту персональных данных возможность определить перечень персональных данных по каждой категории персональных данных, указанной в согласии на обработку персональных данных, разрешенных субъектом персональных данных для распространения. 2. В случае раскрытия персональных данных неопределенному кругу лиц самим субъектом персональных данных без предоставления оператору согласия, предусмотренного настоящей статьей, обязанность предоставить доказательства законности последующего распространения или иной обработки таких персональных данных лежит на каждом лице, осуществившем их распространение или иную обработку. 3. В случае, если персональные данные оказались раскрытыми неопределенному кругу лиц вследствие правонарушения, преступления или обстоятельств непреодолимой силы, обязанность предоставить доказательства законности последующего распространения или иной обработки таких персональных данных лежит на каждом лице, осуществившем их распространение или иную обработку. 4.
— ч. 1 ст. 10.1 Федерального закона № 152-ФЗ

В случае, если из предоставленного субъектом персональных данных согласия на обработку персональных данных, разрешенных субъектом персональных данных для распространения, не следует, что субъект персональных данных согласился с распространением персональных данных, такие персональные данные обрабатываются оператором, которому они предоставлены субъектом персональных данных, без права распространения.
— ч. 4 ст. 10.1 Федерального закона № 152-ФЗ

Если в вашем согласии прямо не написано про распространение/публикацию на сайте, оператор (работодатель) не вправе публиковать фото. Более того, закон прямо запрещает считать согласием молчание или ваше бездействие.

Молчание или бездействие субъекта персональных данных ни при каких обстоятельствах не может считаться согласием на обработку персональных данных, разрешенных субъектом персональных данных для распространения. 9. В согласии на обработку персональных данных, разрешенных субъектом персональных данных для распространения, субъект персональных данных вправе установить запреты на передачу (кроме предоставления доступа) этих персональных данных оператором неограниченному кругу лиц, а также запреты на обработку или условия обработки (кроме получения доступа) этих персональных данных неограниченным кругом лиц. Отказ оператора в установлении субъектом персональных данных запретов и условий, предусмотренных настоящей статьей, не допускается. 10. Оператор обязан в срок не позднее трех рабочих дней с момента получения соответствующего согласия субъекта персональных данных опубликовать информацию об условиях обработки и о наличии запретов и условий на обработку неограниченным кругом лиц персональных данных, разрешенных субъектом персональных данных для распространения. 11. Установленные субъектом персональных данных запреты на передачу (кроме предоставления доступа), а также на обработку или условия обработки (кроме получения доступа) персональных данных, разрешенных субъектом персональных данных для распространения, не распространяются на случаи обработки персональных данных в государственных, общественных и иных публичных интересах, определенных законодательством Российской Федерации.
— ч. 8 ст. 10.1 Федерального закона № 152-ФЗ

Даже если бы такое отдельное согласие существовало, вы вправе в любой момент установить запреты или потребовать прекращения распространения.

Вывод: ссылка работодателя на «общее согласие на обработку персональных данных» для публикации фото на сайте несостоятельна. Публикация требует отдельного согласия именно на распространение, которого у работодателя нет.

Охрана изображения и частной жизни (гражданско-правовая защита)

Помимо трудового права, ваше изображение защищено гражданским законом: использование фото без вашего согласия — самостоятельное нарушение, а не только «нарушение трудовой дисциплины».

Обнародование и дальнейшее использование изображения гражданина (в том числе его фотографии, а также видеозаписи или произведения изобразительного искусства, в которых он изображен) допускаются только с согласия этого гражданина. После смерти гражданина его изображение может использоваться только с согласия детей и пережившего супруга, а при их отсутствии - с согласия родителей. Такое согласие не требуется в случаях, когда: (В редакции Федерального закона от 02.07.2013 № 142-ФЗ) 1) использование изображения осуществляется в государственных, общественных или иных публичных интересах; 2) изображение гражданина получено при съемке, которая проводится в местах, открытых для свободного посещения, или на публичных мероприятиях (собраниях, съездах, конференциях, концертах, представлениях, спортивных соревнованиях и подобных мероприятиях), за исключением случаев, когда такое изображение является основным объектом использования; 3) гражданин позировал за плату. 2. Изготовленные в целях введения в гражданский оборот, а также находящиеся в обороте экземпляры материальных носителей, содержащих изображение гражданина, полученное или используемое с нарушением пункта 1 настоящей статьи, подлежат на основании судебного решения изъятию из оборота и уничтожению без какой бы то ни было компенсации. (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 02.07.2013 № 142-ФЗ) 3.
— п. 1 ст. 152.1 ГК РФ

Исключения (государственные/общественные интересы, съёмка в публичных местах) на размещение вашего персонального фото на сайте учреждения автоматически не распространяются: если ваше изображение — основной объект публикации, согласие всё равно требуется.

Такое согласие не требуется в случаях, когда: (В редакции Федерального закона от 02.07.2013 № 142-ФЗ) 1) использование изображения осуществляется в государственных, общественных или иных публичных интересах; 2) изображение гражданина получено при съемке, которая проводится в местах, открытых для свободного посещения, или на публичных мероприятиях (собраниях, съездах, конференциях, концертах, представлениях, спортивных соревнованиях и подобных мероприятиях), за исключением случаев, когда такое изображение является основным объектом использования; 3) гражданин позировал за плату. 2. Изготовленные в целях введения в гражданский оборот, а также находящиеся в обороте экземпляры материальных носителей, содержащих изображение гражданина, полученное или используемое с нарушением пункта 1 настоящей статьи, подлежат на основании судебного решения изъятию из оборота и уничтожению без какой бы то ни было компенсации. (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 02.07.2013 № 142-ФЗ) 3. Если изображение гражданина, полученное или используемое с нарушением пункта 1 настоящей статьи, распространено в сети "Интернет", гражданин вправе требовать удаления этого изображения, а также пресечения или запрещения дальнейшего его распространения. (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 02.07.2013 № 142-ФЗ) (Дополнение статьей - Федеральный закон от 18.12.2006 № 231-ФЗ)
— п. 1 ст. 152.1 ГК РФ (изъятие из согласия — государственные, общественные интересы)

Если иное прямо не предусмотрено законом, не допускаются без согласия гражданина сбор, хранение, распространение и использование любой информации о его частной жизни, в частности сведений о его происхождении, о месте его пребывания или жительства, о личной и семейной жизни. Не являются нарушением правил, установленных абзацем первым настоящего пункта, сбор, хранение, распространение и использование информации о частной жизни гражданина в государственных, общественных или иных публичных интересах, а также в случаях, если информация о частной жизни гражданина ранее стала общедоступной либо была раскрыта самим гражданином или по его воле. 2. Стороны обязательства не вправе разглашать ставшую известной им при возникновении и (или) исполнении обязательства информацию о частной жизни гражданина, являющегося стороной или третьим лицом в данном обязательстве, если соглашением не предусмотрена возможность такого разглашения информации о сторонах. 3. Неправомерным распространением полученной с нарушением закона информации о частной жизни гражданина считается, в частности, ее использование при создании произведений науки, литературы и искусства, если такое использование нарушает интересы гражданина. 4.
— п. 1 ст. 152.2 ГК РФ

При нарушении закона вы вправе требовать удаления изображения из сети и пресечения его дальнейшего распространения.

Изготовленные в целях введения в гражданский оборот, а также находящиеся в обороте экземпляры материальных носителей, содержащих изображение гражданина, полученное или используемое с нарушением пункта 1 настоящей статьи, подлежат на основании судебного решения изъятию из оборота и уничтожению без какой бы то ни было компенсации. (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 02.07.2013 № 142-ФЗ) 3. Если изображение гражданина, полученное или используемое с нарушением пункта 1 настоящей статьи, распространено в сети "Интернет", гражданин вправе требовать удаления этого изображения, а также пресечения или запрещения дальнейшего его распространения. (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 02.07.2013 № 142-ФЗ) (Дополнение статьей - Федеральный закон от 18.12.2006 № 231-ФЗ)
— п. 2 ст. 152.1 ГК РФ

Даже если фото уже размещено, вы вправе требовать его удаления и — как денежную меру — компенсацию морального вреда; в трудовом споре это возможно по правилам ТК РФ.

Моральный вред, причиненный работнику неправомерными действиями или бездействием работодателя, возмещается работнику в денежной форме в размерах, определяемых соглашением сторон трудового договора. В случае возникновения спора факт причинения работнику морального вреда и размеры его возмещения определяются судом независимо от подлежащего возмещению имущественного ущерба. Глава 39. МАТЕРИАЛЬНАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ РАБОТНИКА
— ч. 1 ст. 237 ТК РФ

Вывод: использование вашего фото без согласия нарушает п. 1 ст. 152.1 и п. 1 ст. 152.2 ГК РФ. Вы вправе требовать удаления изображения и компенсации морального вреда.

Когда работодатель вправе требовать объяснительную и что будет при отказе её писать

Объяснительная — это не наказание, а элемент процедуры до применения взыскания. Работодатель обязан её затребовать, только если видит в ваших действиях дисциплинарный проступок.

До применения дисциплинарного взыскания работодатель должен затребовать от работника письменное объяснение. Если по истечении двух рабочих дней указанное объяснение работником не предоставлено, то составляется соответствующий акт.
— ч. 1 ст. 193 ТК РФ

Сам факт требования объяснительной — это ещё не проступок и не взыскание. Если объяснительную не дать, работодатель просто составит акт, но и это не создаёт автоматически оснований для наказания.

Непредоставление работником объяснения не является препятствием для применения дисциплинарного взыскания. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) Дисциплинарное взыскание применяется не позднее одного месяца со дня обнаружения проступка, не считая времени болезни работника, пребывания его в отпуске, а также времени, необходимого на учет мнения представительного органа работников. Дисциплинарное взыскание, за исключением дисциплинарного взыскания за несоблюдение ограничений и запретов, неисполнение обязанностей, установленных законодательством Российской Федерации о противодействии коррупции, не может быть применено позднее шести месяцев со дня совершения проступка, а по результатам ревизии, проверки финансово-хозяйственной деятельности или аудиторской проверки - позднее двух лет со дня его совершения. Дисциплинарное взыскание за несоблюдение ограничений и запретов, неисполнение обязанностей, установленных законодательством Российской Федерации о противодействии коррупции, не может быть применено позднее трех лет со дня совершения проступка. В указанные сроки не включается время производства по уголовному делу. (В редакции Федерального закона от 03.08.2018 № 304-ФЗ) За каждый дисциплинарный проступок может быть применено только одно дисциплинарное взыскание. Приказ (распоряжение) работодателя о применении дисциплинарного взыскания объявляется работнику под роспись в течение трех рабочих дней со дня его издания, не считая времени отсутствия работника на работе.
— ч. 2 ст. 193 ТК РФ

Дисциплинарным проступком является только неисполнение или ненадлежащее исполнение возложенных на вас трудовых обязанностей. Поскольку обязанности публиковать фото у вас нет (см. блок 1), отказ от публикации проступком не является.

За совершение дисциплинарного проступка, то есть неисполнение или ненадлежащее исполнение работником по его вине возложенных на него трудовых обязанностей, работодатель имеет право применить следующие дисциплинарные взыскания:
— ч. 1 ст. 192 ТК РФ

Взыскания, не предусмотренные законом, применять нельзя, а «объяснительная» сама по себе не является взысканием.

Не допускается применение дисциплинарных взысканий, не предусмотренных федеральными законами, уставами и положениями о дисциплине. (Дополнение частью - Федеральный закон от 30.06.2006 № 90-ФЗ) При наложении дисциплинарного взыскания должны учитываться тяжесть совершенного проступка и обстоятельства, при которых он был совершен. (Дополнение частью - Федеральный закон от 30.06.2006 № 90-ФЗ) Статья 193. Порядок применения дисциплинарных взысканий До применения дисциплинарного взыскания работодатель должен затребовать от работника письменное объяснение. Если по истечении двух рабочих дней указанное объяснение работником не предоставлено, то составляется соответствующий акт. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) Непредоставление работником объяснения не является препятствием для применения дисциплинарного взыскания. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) Дисциплинарное взыскание применяется не позднее одного месяца со дня обнаружения проступка, не считая времени болезни работника, пребывания его в отпуске, а также времени, необходимого на учет мнения представительного органа работников.
— ч. 5 ст. 192 ТК РФ

Вывод: требование объяснительной правомерно само по себе как процедура (её затребование — обязанность работодателя перед любым взысканием), но применить взыскание за отказ публиковать фото работодатель не сможет, поскольку такой обязанности у вас нет. Отказ давать объяснительную не запрещён, но создаст лишь акт и не остановит работодателя юридически — поэтому безопаснее дать письменные пояснения (см. блок 5).

Всегда ли объяснительная влечёт лишение премии

Нет. Объяснительная — это документ, а лишение премии — отдельное решение работодателя, у которого должны быть основания в локальных актах.

Заработная плата работнику устанавливается трудовым договором в соответствии с действующими у данного работодателя системами оплаты труда. Системы оплаты труда, включая размеры тарифных ставок, окладов (должностных окладов), доплат и надбавок компенсационного характера, в том числе за работу в условиях, отклоняющихся от нормальных, системы доплат и надбавок стимулирующего характера и системы премирования, устанавливаются коллективными договорами, соглашениями, локальными нормативными актами в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права. При установлении систем премирования коллективными договорами, соглашениями, локальными нормативными актами в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, определяются виды премий и их размеры, сроки, основания и условия выплаты премий работникам, в том числе с учетом качества, эффективности и продолжительности работы, наличия или отсутствия у работника дисциплинарного взыскания и других показателей.
— ч. 1 ст. 135 ТК РФ

При установлении систем премирования коллективными договорами, соглашениями, локальными нормативными актами в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, определяются виды премий и их размеры, сроки, основания и условия выплаты премий работникам, в том числе с учетом качества, эффективности и продолжительности работы, наличия или отсутствия у работника дисциплинарного взыскания и других показателей.
— ч. 3 ст. 135 ТК РФ

Виды премий, их размеры, основания и условия выплаты определяются коллективным договором и локальными актами; снижение премии возможно только при основании, прямо предусмотренном этими актами (например, наличие дисциплинарного взыскания). Без такого основания лишать премию не за что.

Ветвление по факту премии. Если ваша премия уже начислена и должна быть выплачена за истёкший период — её невыплата без прописанного в локальном акте основания является неправомерным удержанием части зарплаты, и вы вправе требовать её выплаты. Если речь о премии за будущий (ещё не наступивший) период — работодатель может вообще не начислить стимулирующую выплату, если по локальному положению о премировании она зависит от показателей и отсутствия взыскания; но и в этом случае «отказ публиковать фото» не образует законного дисциплинарного взыскания, а значит не может служить основанием депремирования.

Вывод: объяснительная сама по себе автоматически не лишает премии. Лишение возможно только при основании в локальном акте и, как правило, при дисциплинарном взыскании. Поскольку взыскание за отказ публиковать фото неправомерно, лишение премии по этому поводу — тоже.

Как назвать документ вместо «объяснительной» и куда жаловаться

Закон обязывает работника дать именно «объяснение»; удобной «альтернативы названию», которая снимала бы все риски, нет. Но вы вправе дать пояснения в свободной форме, назвав их, например, «письменные пояснения (объяснение) по требованию работодателя», и прямо изложить в них: обязанности размещать фото нет, на публикацию согласия не давали. Это фиксирует правомерность вашей позиции.

Если работодатель всё же применит взыскание или лишит премии, вы вправе обратиться в государственную инспекцию труда и (или) в суд; инспектор вправе выдать работодателю обязательное для исполнения предписание об устранении нарушения и восстановлении ваших прав.

предъявлять работодателям и их представителям обязательные для исполнения предписания об устранении нарушений трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, о восстановлении нарушенных прав работников, привлечении виновных в указанных нарушениях к дисциплинарной ответственности или об отстранении их от должности в установленном порядке;
— абз. 6 ч. 1 ст. 357 ТК РФ

Работник имеет право обратиться в суд за разрешением индивидуального трудового спора в течение трех месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права, а по спорам об увольнении - в течение одного месяца
— ч. 1 ст. 392 ТК РФ

За нарушение трудового законодательства должностные лица работодателя несут административную ответственность.

Нарушение трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, если иное не предусмотрено частями 3, 4 и 6 настоящей статьи и статьей 5.27 1 настоящего Кодекса, - влечет предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от одной тысячи до пяти тысяч рублей
— ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ

Отдельно наказуема обработка персональных данных в случаях, не предусмотренных законом (например, публикация фото без согласия).

Обработка персональных данных в случаях, не предусмотренных законодательством Российской Федерации в области персональных данных, либо обработка персональных данных, несовместимая с целями сбора персональных данных, за исключением случаев, предусмотренных частями 2, 11 - 18 настоящей статьи и статьей 17.13 настоящего Кодекса , если эти действия не содержат уголовно наказуемого деяния, -
— ст. 13.11 КоАП РФ, п. 1

Вывод: понудить вас к «нужному» названию документа работодатель не вправе; юридически значимо содержание. Взыскание и депремирование обжалуются в ГИТ и районный суд (по спорам о взыскании/премии — 3 месяца со дня, когда вы узнали о нарушении), а за публикацию фото без согласия работодатель может быть привлечён к административной ответственности по ст. 13.11 КоАП РФ.

Условия, при которых требование о фото было бы правомерным (ветки)

Всё зависит от того, что закреплено в документах, — проверьте каждую ветку.

Ветка 1 — обязанность есть в трудовом договоре или ЛНА (ПВТР, должностная инструкция, положение о сайте). Тогда это условие трудовой функции, и отказаться без последствий сложнее. Но такая обязанность не отменяет требований о персональных данных: публикация фото на сайте всё равно остаётся распространением и требует отдельного согласия (см. блок 2). Кроме того, включение такой обязанности после заключения договора — это изменение условий труда, которое может производиться только с соблюдением установленного порядка, а не устным распоряжением.

В случае, когда по причинам, связанным с изменением организационных или технологических условий труда (изменения в технике и технологии производства, структурная реорганизация производства, другие причины), определенные сторонами условия трудового договора не могут быть сохранены, допускается их изменение по инициативе работодателя, за исключением изменения трудовой функции работника. О предстоящих изменениях определенных сторонами условий трудового договора, а также о причинах, вызвавших необходимость таких изменений, работодатель обязан уведомить работника в письменной форме не позднее чем за два месяца, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом.
— ч. 1–2 ст. 74 ТК РФ

Если обязанность публиковать фото возникла бы как изменение условий договора, а вы от неё отказываетесь, договор можно прекратить только по специальному основанию, а не «наказать» вас за проступок.

  1. отказ работника от продолжения работы в связи с изменением определенных сторонами условий трудового договора (часть четвертая статьи 74 настоящего Кодекса); 8) отказ работника от перевода на другую работу, необходимого ему в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, либо отсутствие у работодателя соответствующей работы (части третья и четвертая статьи 73 настоящего Кодекса); 9) отказ работника от перевода на работу в другую местность вместе с работодателем (часть первая статьи 72 1 настоящего Кодекса); 10) обстоятельства, не зависящие от воли сторон (статья 83 настоящего Кодекса); 11) нарушение установленных настоящим Кодексом или иным федеральным законом правил заключения трудового договора, если это нарушение исключает возможность продолжения работы (статья 84 настоящего Кодекса). (Часть в редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) Трудовой договор может быть прекращен и по другим основаниям, предусмотренным настоящим Кодексом и иными федеральными законами. Часть. (Утратила силу - Федеральный закон от 30.06.2006 № 90-ФЗ) Статья 78. Расторжение трудового договора по соглашению сторон Трудовой договор может быть в любое время расторгнут по соглашению сторон трудового договора. Статья 79.
    — п. 7 ч. 1 ст. 77 ТК РФ

Ветка 2 — обязанности нет, но вы подписали отдельное согласие на распространение фото. Тогда работодатель вправе опубликовать фото строго в тех пределах, которые вы указали, и только до отзыва согласия. Требовать «написать объяснительную» за отказ он не вправе, если фото ещё не размещено и вы согласие не давали.

В случае, если из предоставленного субъектом персональных данных согласия на обработку персональных данных, разрешенных субъектом персональных данных для распространения, не следует, что субъект персональных данных согласился с распространением персональных данных, такие персональные данные обрабатываются оператором, которому они предоставлены субъектом персональных данных, без права распространения.
— ч. 4 ст. 10.1 Федерального закона № 152-ФЗ

Молчание или бездействие субъекта персональных данных ни при каких обстоятельствах не может считаться согласием на обработку персональных данных, разрешенных субъектом персональных данных для распространения. 9. В согласии на обработку персональных данных, разрешенных субъектом персональных данных для распространения, субъект персональных данных вправе установить запреты на передачу (кроме предоставления доступа) этих персональных данных оператором неограниченному кругу лиц, а также запреты на обработку или условия обработки (кроме получения доступа) этих персональных данных неограниченным кругом лиц. Отказ оператора в установлении субъектом персональных данных запретов и условий, предусмотренных настоящей статьей, не допускается. 10. Оператор обязан в срок не позднее трех рабочих дней с момента получения соответствующего согласия субъекта персональных данных опубликовать информацию об условиях обработки и о наличии запретов и условий на обработку неограниченным кругом лиц персональных данных, разрешенных субъектом персональных данных для распространения. 11. Установленные субъектом персональных данных запреты на передачу (кроме предоставления доступа), а также на обработку или условия обработки (кроме получения доступа) персональных данных, разрешенных субъектом персональных данных для распространения, не распространяются на случаи обработки персональных данных в государственных, общественных и иных публичных интересах, определенных законодательством Российской Федерации.
— ч. 8 ст. 10.1 Федерального закона № 152-ФЗ

Ветка 3 — ни обязанности, ни отдельного согласия (ваш случай). Публикация невозможна, требование неправомерно, отказ не является проступком.

Вывод: правомерность требования зависит от наличия обязанности в договоре/ЛНА и отдельного согласия на распространение. «Общего» согласия на обработку недостаточно; устное требование обязанности не создаёт, а изменение условий труда требует письменного уведомления за два месяца.

Сроки и органы обжалования взыскания и депремирования

Если работодатель всё же наложит взыскание или лишит премии, спор рассматривают государственная инспекция труда и (или) суд (районный суд по индивидуальному трудовому спору). В суд нужно успеть в течение трёх месяцев со дня, когда вы узнали о нарушении.

Работник имеет право обратиться в суд за разрешением индивидуального трудового спора в течение трех месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права, а по спорам об увольнении - в течение одного месяца
— ч. 1 ст. 392 ТК РФ

Государственная инспекция труда по вашей жалобе обязана рассмотреть обращение и принять меры к восстановлению нарушенных прав.

обращения граждан о нарушениях их трудовых прав, принимает меры по устранению выявленных нарушений и восстановлению нарушенных прав (абзацы второй, третий и пятнадцатый ст. 356 ТК РФ). Государственные инспекторы труда при осуществлении федерального государственного надзора за соблюдением трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, имеют право в том числе предъявлять работодателям и их представителям обязательные для исполнения предписания об устранении нарушений трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, о восстановлении нарушенных прав работников, привлечении виновных в указанных нарушениях к дисциплинарной ответственности или об отстранении их от должности в установленном порядке (абзац шестой ст. 357 ТК РФ). Из данных норм следует, что государственные органы инспекции труда наделены законом полномочиями по рассмотрению заявлений, писем, жалоб и иных обращений граждан о нарушении их трудовых прав
— п. 10 Обзора судебной практики ВС РФ № 2/2019 (утв. Президиумом ВС РФ 17.07.2019) — полномочия ГИТ по жалобам

Само дисциплинарное взыскание, в свою очередь, может быть применено не позднее одного месяца со дня обнаружения проступка, а приказ о взыскании объявляется под роспись в течение трёх рабочих дней.

Непредоставление работником объяснения не является препятствием для применения дисциплинарного взыскания. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) Дисциплинарное взыскание применяется не позднее одного месяца со дня обнаружения проступка, не считая времени болезни работника, пребывания его в отпуске, а также времени, необходимого на учет мнения представительного органа работников. Дисциплинарное взыскание, за исключением дисциплинарного взыскания за несоблюдение ограничений и запретов, неисполнение обязанностей, установленных законодательством Российской Федерации о противодействии коррупции, не может быть применено позднее шести месяцев со дня совершения проступка, а по результатам ревизии, проверки финансово-хозяйственной деятельности или аудиторской проверки - позднее двух лет со дня его совершения. Дисциплинарное взыскание за несоблюдение ограничений и запретов, неисполнение обязанностей, установленных законодательством Российской Федерации о противодействии коррупции, не может быть применено позднее трех лет со дня совершения проступка. В указанные сроки не включается время производства по уголовному делу. (В редакции Федерального закона от 03.08.2018 № 304-ФЗ) За каждый дисциплинарный проступок может быть применено только одно дисциплинарное взыскание. Приказ (распоряжение) работодателя о применении дисциплинарного взыскания объявляется работнику под роспись в течение трех рабочих дней со дня его издания, не считая времени отсутствия работника на работе.
— ч. 2 ст. 193 ТК РФ

Вывод: жалоба — в государственную инспекцию труда, иск — в районный суд; срок обращения в суд — три месяца со дня, когда узнали о нарушении (по спорам об увольнении — один месяц). Срок единый для всех вариантов спора: и о взыскании, и о лишении премии.

Какие доказательства собрать и на кого возложено бремя доказывания

Ключевое, что придётся доказывать: отсутствие обязанности размещать фото и отсутствие вашего согласия на распространение. Обязанность доказать наличие согласия субъекта персональных данных лежит на операторе — то есть на работодателе.

Субъект персональных данных принимает решение о предоставлении его персональных данных и дает согласие на их обработку свободно, своей волей и в своем интересе. Согласие на обработку персональных данных должно быть конкретным, предметным, информированным, сознательным и однозначным . Согласие на обработку персональных данных может быть дано субъектом персональных данных или его представителем в любой позволяющей подтвердить факт его получения форме, если иное не установлено федеральным законом. Согласие на обработку персональных данных должно быть оформлено отдельно от иных информации и (или) документов, которые подтверждает и (или) подписывает субъект персональных данных.
— ч. 1 ст. 9 Федерального закона от 27.07.2006 № 152-ФЗ

По трудовым спорам бремя доказывания соблюдения установленного порядка возложено на работодателя; суды исходят из того, что экономически более слабой стороной в трудовых отношениях является работник.

Бремя доказывания соблюдения порядка привлечения работника к материальной ответственности законом возложено на работодателя. Открытое акционерное общество (далее – общество) обратилось в суд с иском к Ч. (работник) о возмещении работником суммы причиненного ущерба. В обоснование заявленных требований общество указало, что Ч. состояла в трудовых отношениях с обществом, с ней был заключен договор о полной индивидуальной материальной ответственности. Кроме этого, обществом Ч. была выдана доверенность с правом распоряжения принадлежащим обществу имуществом. Приказом генерального директора общества Ч. уволена с работы на основании пункта 3 части первой статьи 77 ТК РФ (расторжение трудового договора по инициативе работника). В связи с увольнением Ч. и проверкой хозяйственной деятельности общества создана комиссия, которой установлено, что действиями Ч., выразившимися в присвоении денежных средств, обществу причинен ущерб в размере 211 316 руб. 80 коп. Решением суда первой инстанции, оставленным без изменения апелляционным определением судебной коллегии по гражданским делам областного суда, исковые требования общества удовлетворены в полном объеме.
— п. 5 Обзора судебной практики ВС РФ от 05.12.2018 — бремя доказывания на работодателе

Вам следует сохранить: трудовой договор и должностную инструкцию, ПВТР и положение о премировании, текст подписанного вами согласия на обработку персональных данных (чтобы показать, что распространения в нём нет), письменное требование работодателя о фото/объяснительной, вашу письменную объяснительную с отметкой о вручении, переписку (мессенджеры, электронная почта).

Вывод: доказательства — договор, ЛНА, текст согласия, письменные требования и ваши ответы, переписка. Доказывать законность обработки (наличие согласия на распространение) и соблюдение порядка обязан работодатель, поэтому отсутствие у вас отдельного согласия работает в вашу пользу.

Обязанности размещать фото на сайте у вас нет, а отказ от публикации не является дисциплинарным проступком. Объяснительная сама по себе не влечёт автоматических последствий — это лишь документ, фиксирующий вашу позицию до возможного применения взыскания, и её непредоставление не блокирует взыскание, если работодатель всё же решит его применить.

Обязанность выкладывать фото

Требовать от вас публикации фото на сайте работодатель не вправе. Такая обязанность не закреплена в вашем трудовом договоре и должностной инструкции, а значит, она выходит за пределы вашей трудовой функции. Согласно ст. 60 ТК РФ запрещается требовать от работника выполнения работы, не обусловленной трудовым договором. Публикация фото — это действие, выходящее за пределы трудовой функции, поэтому требовать его без вашего согласия нельзя. Изменение условий трудового договора допускается только по письменному соглашению сторон (ч. 1 ст. 72 ТК РФ). Устное распоряжение или требование написать объяснительную такого соглашения не заменяют.

Согласие на обработку персональных данных

Имеющееся у работодателя «общее согласие на обработку персональных данных» не покрывает публикацию фото на сайте. Согласие на обработку должно быть конкретным, предметным, информированным, сознательным и однозначным (ч. 1 ст. 9 ФЗ № 152-ФЗ). Публикация фото в открытом доступе — это распространение персональных данных неограниченному кругу лиц, и для него требуется отдельное согласие, оформленное специально для целей распространения (ч. 1 ст. 10.1 ФЗ № 152-ФЗ). Если из согласия прямо не следует, что вы согласились с распространением, работодатель обрабатывает данные без права распространения (ч. 4 ст. 10.1 ФЗ № 152-ФЗ). Молчание или бездействие не считается согласием на распространение (ч. 8 ст. 10.1 ФЗ № 152-ФЗ).

Защита изображения

Ваше фото дополнительно защищено гражданским законодательством. Обнародование и использование изображения гражданина допускаются только с его согласия (п. 1 ст. 152.1 ГК РФ). Исключения из п. 1 ст. 152.1 ГК РФ (в том числе государственные или общественные интересы) требуют отдельной оценки; при размещении фото именно как основного объекта публикации согласие, по общему правилу, требуется. Сбор и распространение информации о частной жизни без согласия также запрещены (п. 1 ст. 152.2 ГК РФ). Если фото уже размещено без вашего согласия, вы вправе требовать его удаления из сети и пресечения дальнейшего распространения (п. 2 ст. 152.1 ГК РФ), а также компенсации морального вреда (ч. 1 ст. 237 ТК РФ).

Объяснительная и её последствия

Объяснительная — это не наказание, а элемент процедуры до применения дисциплинарного взыскания. Работодатель обязан её затребовать, если усматривает в ваших действиях дисциплинарный проступок (ч. 1 ст. 193 ТК РФ). Однако дисциплинарное взыскание применяется только за виновное неисполнение или ненадлежащее исполнение трудовых обязанностей (ч. 1 ст. 192 ТК РФ). Отказ от публикации фото, которое вы не обязаны размещать, не является неисполнением трудовых обязанностей, поэтому взыскание здесь неправомерно. Непредоставление объяснительной в течение двух рабочих дней не препятствует применению взыскания (ч. 2 ст. 193 ТК РФ), но в вашем случае само взыскание будет незаконным.

Лишение премии возможно только если это прямо предусмотрено системой оплаты труда, установленной коллективным договором, соглашениями или локальными нормативными актами (ч. 1, 3 ст. 135 ТК РФ). Если в этих документах нет основания для депремирования за отказ от публикации фото, лишение премии будет неправомерным. Применение взысканий, не предусмотренных федеральными законами, уставами и положениями о дисциплине, не допускается (ч. 5 ст. 192 ТК РФ).

Пошаговые действия

  1. Зафиксируйте свою позицию письменно. Если решите дать объяснения, укажите, что публикация фото не входит в ваши трудовые обязанности по трудовому договору и должностной инструкции, отдельного согласия на распространение персональных данных вы не давали, а потому отказ от размещения фото правомерен. Назвать документ можно «объяснением» или «письменными пояснениями» — юридическое значение имеет содержание, а не название.

  2. Не отказывайтесь от получения письменных требований работодателя. Если работодатель направляет вам письменное требование о размещении фото или о даче объяснений, сохраните копии. Это пригодится при обжаловании возможного взыскания.

  3. Если взыскание всё же применят (замечание, выговор, лишение премии) — обжалуйте его. Вы вправе обратиться в государственную инспекцию труда, которая уполномочена выдавать обязательные для исполнения предписания об устранении нарушений (абз. 6 ч. 1 ст. 357 ТК РФ), либо в суд по месту жительства. Срок для обращения в суд — 3 месяца со дня, когда вы узнали или должны были узнать о нарушении своего права (ч. 1 ст. 392 ТК РФ).

  4. Если фото уже размещено без вашего согласия — требуйте его удаления. Направьте работодателю письменное требование об удалении изображения с сайта со ссылкой на п. 2 ст. 152.1 ГК РФ. При отказе вы вправе обратиться в суд с требованием об удалении изображения, пресечении дальнейшего распространения и компенсации морального вреда (ч. 1 ст. 237 ТК РФ).

  5. Зафиксируйте факт размещения фото (скриншоты с датой и адресом страницы) — это понадобится как доказательство при обращении в ГИТ или суд.