Дополнительную защиту предоставляет ст. 261 ТК РФ, которая запрещает расторжение трудового договора по инициативе работодателя с женщиной, имеющей ребенка в возрасте до трех лет, за исключением строго ограниченных случаев (ликвидация организации, совершение виновных действий и т.п.). Поскольку на момент выхода из отпуска ребенку работницы будет около двух лет, увольнение по основанию, указанному заведующей (недостаточная квалификация, п. 3 ч. 1 ст. 81 ТК РФ), не допускается — этот пункт не входит в перечень исключений, приведённый в ст. 261.
Расторжение трудового договора с женщиной, имеющей ребенка в возрасте до трех лет, ... по инициативе работодателя не допускается (за исключением увольнения по основаниям, предусмотренным пунктами 1, 5 - 8, 10 или 11 части первой статьи 81 или пунктом 2 статьи 336 настоящего Кодекса).
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 261
Сама процедура изменения должности регулируется ст. 72 ТК РФ: перевод на другую работу допускается только по письменному соглашению сторон. Работодатель не может принудительно перевести работницу со старшего воспитателя на воспитателя, если она не согласна. Исключения, предусмотренные ст. 74 ТК РФ, не применимы, поскольку изменение организационных или технологических условий труда не может затрагивать трудовую функцию работника, а в данном случае речь идёт именно о смене трудовой функции (с должности старшего воспитателя на воспитателя).
Изменение определенных сторонами условий трудового договора, в том числе перевод на другую работу, допускается только по соглашению сторон трудового договора, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом. Соглашение об изменении определенных сторонами условий трудового договора заключается в письменной форме.
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 72
Теперь о квалификационных требованиях. Статья 195.1 ТК РФ определяет квалификацию работника как уровень его знаний, умений, профессиональных навыков и опыта работы. Работница имеет высшее экономическое образование, курсы переподготовки на воспитателя ДОУ и фактически проработала старшим воспитателем один год — это подтверждает её квалификацию. Само по себе отсутствие высшего педагогического образования не является безусловным основанием для признания её несоответствующей должности.
Статья 195.1 ТК РФ определяет понятия квалификации работника и профессионального стандарта. Квалификация работника - уровень знаний, умений, профессиональных навыков и опыта работы работника.
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 195.1
В силу ст. 195.3 ТК РФ, если федеральными законами или иными нормативными актами установлены обязательные требования к квалификации, профессиональные стандарты в этой части обязательны для применения работодателем. Для педагогических работников действует Федеральный закон «Об образовании в РФ» (ст. 46), который устанавливает, что право на занятие педагогической деятельностью имеют лица, отвечающие квалификационным требованиям, указанным в квалификационных справочниках и (или) профессиональных стандартах. Старший воспитатель относится к педагогическим работникам. Действующий профессиональный стандарт «Педагог» (воспитатель, старший воспитатель) допускает наличие высшего образования (необязательно педагогического) в сочетании с дополнительным профессиональным образованием по направлению деятельности. У работницы такое образование есть (курсы переподготовки на воспитателя ДОУ), поэтому формально она соответствует требованиям. Более того, работодатель при приёме на должность старшего воспитателя сам оценил её квалификацию как достаточную и не вправе впоследствии ссылаться на её несоответствие без изменения закона или профстандарта.
Право на занятие педагогической деятельностью имеют лица, имеющие среднее профессиональное или высшее образование и отвечающие квалификационным требованиям, указанным в квалификационных справочниках, и (или) профессиональным стандартам, если иное не установлено настоящим Федеральным законом.
— Федеральный закон от 29.12.2012 № 273-ФЗ «Об образовании в Российской Федерации», ст. 46
Если работодатель попытается уволить работницу по п. 3 ч. 1 ст. 81 ТК РФ (несоответствие занимаемой должности вследствие недостаточной квалификации), он обязан сначала провести аттестацию, результаты которой должны объективно подтвердить её несоответствие. Однако и в этом случае ст. 261 ТК РФ блокирует увольнение женщины с ребёнком до трёх лет по данному основанию.
- несоответствия работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации, подтвержденной результатами аттестации;
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 81
Таким образом, действия заведующей (увольнение или принудительный перевод) не основаны на законе. Работница вправе отказаться от перевода, потребовать восстановления в должности старшего воспитателя и обратиться в государственную инспекцию труда или в суд для защиты своих прав. Заверения работодателя при приёме на работу о достаточности «любого высшего» не имеют юридической силы, если они противоречат закону, но в данном случае закон (профстандарт) не требует именно педагогического высшего образования, а допускает иное высшее с переподготовкой. Соответственно, работница фактически соответствовала и соответствует квалификационным требованиям.
