Работодатель заключил с вами трудовой договор на должность официантки, но фактически поручил выполнение работы пекаря (изготовление продукции). Это является изменением определённой сторонами трудовой функции, поскольку работа пекаря не соответствует должности, указанной в договоре. Такое изменение допускается только по письменному соглашению сторон, которого вы не подписывали. Таким образом, с момента начала работы пекарем вы фактически выполняли трудовую функцию, не обусловленную договором, без вашего добровольного согласия.
Далее, на период летних каникул работодатель в одностороннем порядке перевёл вас на работу в детский лагерь в должности официантки. Формально эта должность соответствует вашему договору, однако фактически изменено место работы (иное структурное подразделение или объект). Кроме того, вам поручили дополнительную работу по мытью посуды, что выходит за рамки должностных обязанностей официантки. Никаких дополнительных соглашений об изменении условий труда или совмещении профессий вы не подписывали. Требование выполнять эту работу без доплаты и без учёта переработок юридически значимо, так как затрагивает ваши права на оплату труда и нормирование рабочего времени.
Ваш отказ от работы в лагере с 8 по 22 июня, выраженный в заявлении от 5 июня (с предупреждением за несколько дней), по своей правовой природе является отказом от выполнения работы, не предусмотренной трудовым договором (в части изменения места работы и/или навязывания дополнительных обязанностей). С точки зрения правоотношений, такой отказ не может квалифицироваться как прогул, поскольку вы не отказывались от своей основной работы (официантка в кафе) и действовали в условиях, когда работодатель изменил существенные условия труда без вашего согласия. Угроза работодателя уволить вас за прогулы в этой ситуации оспорима.
После окончания работы в лагере (с 22 июня по август) работодатель не предоставил вам работу, то есть возник период простоя. Вместо оформления простоя по вине работодателя (отсутствие объёма работ) вас принуждают написать заявление на отпуск без сохранения заработной платы. Правовая квалификация: отпуск без сохранения заработной платы — это добровольное волеизъявление работника, а простой — это вынужденная приостановка работы по причинам, не зависящим от работника. Ваш отказ от написания такого заявления юридически значим, так как вы имеете право на гарантии при простое. Работодатель не имеет права заменять простой отпуском за ваш счёт.
Таким образом, затронуты следующие ключевые правоотношения: изменение трудовой функции и условий труда (место работы, поручение дополнительной работы), оплата труда (неоплачиваемая дополнительная работа, возможная переработка), порядок привлечения к дисциплинарной ответственности (угроза увольнением за прогул), а также порядок оформления и оплаты времени простоя. Юридически значимым является отсутствие вашего письменного согласия на все перечисленные изменения и ваше своевременное уведомление работодателя об отказе от незаконных требований.
Начнём с вопроса о выполнении работы пекаря вместо должности официантки, зафиксированной в трудовом договоре. Согласно ст. 57 ТК РФ трудовая функция (работа по должности в соответствии со штатным расписанием) является обязательным условием договора, а ст. 60 прямо запрещает требовать от работника выполнения работы, не обусловленной трудовым договором. Поскольку вы подписали договор как официантка, но фактически были допущены к работе пекаря, это изменение трудовой функции без вашего письменного согласия. В силу ст. 72 изменение определённых сторонами условий трудового договора допускается только по соглашению сторон в письменной форме. Такого соглашения не было, следовательно, требование работать пекарем неправомерно. Вы вправе применить самозащиту: на основании ст. 379 ТК РФ работник может отказаться от выполнения работы, не предусмотренной трудовым договором, письменно известив работодателя. На время отказа за вами сохраняются все трудовые права.
Запрещается требовать от работника выполнения работы, не обусловленной трудовым договором, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом и иными федеральными законами.
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 60
Изменение определенных сторонами условий трудового договора, в том числе перевод на другую работу, допускается только по соглашению сторон трудового договора, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом. Соглашение об изменении определенных сторонами условий трудового договора заключается в письменной форме.
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 72
В целях самозащиты трудовых прав работник, известив работодателя или своего непосредственного руководителя либо иного представителя работодателя в письменной форме, может отказаться от выполнения работы, не предусмотренной трудовым договором, а также отказаться от выполнения работы, которая непосредственно угрожает его жизни и здоровью, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом и иными федеральными законами. На время отказа от указанной работы за работником сохраняются все права, предусмотренные трудовым законодательством и иными актами, содержащими нормы трудового права.
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 379
Далее, требование мыть посуду без доплаты в период работы в лагере. Ваша трудовая функция по договору — официантка. Мытьё посуды — это дополнительная работа, не входящая в должностные обязанности. В соответствии со ст. 60.2 ТК РФ поручение дополнительной работы по другой или такой же профессии (должности) допускается только с письменного согласия работника и за дополнительную оплату. Статья 151 устанавливает, что при совмещении профессий (должностей) работнику производится доплата, размер которой определяется соглашением сторон. Работодатель не получил вашего согласия, не оформил совмещение и не назначил доплату — это нарушение. Вы снова можете применить ст. 379, отказавшись от мытья посуды как работы, не предусмотренной трудовым договором.
С письменного согласия работника ему может быть поручено выполнение в течение установленной продолжительности рабочего дня (смены) наряду с работой, определенной трудовым договором, дополнительной работы по другой или такой же профессии (должности) за дополнительную оплату.
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 60.2
При совмещении профессий (должностей), расширении зон обслуживания, увеличении объема работы или исполнении обязанностей временно отсутствующего работника без освобождения от работы, определенной трудовым договором, работнику производится доплата. Размер доплаты устанавливается по соглашению сторон трудового договора с учетом содержания и (или) объема дополнительной работы.
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 151
Теперь о ситуации с отказом от работы в детском лагере и угрозе увольнения за прогулы. Работа в лагере официанткой формально соответствует вашей должности, но место работы (лагерь) не указано в трудовом договоре. Это является изменением определённых сторонами условий — сменой места работы (или временным переводом на другую работу). Согласно ст. 72.1 ТК РФ перевод на другую работу допускается только с письменного согласия работника. Исключения для временных переводов без согласия предусмотрены ст. 72.2 (катастрофы, аварии, простой и т.п.), но в данном случае таких оснований нет — школьные каникулы не относятся к чрезвычайным обстоятельствам. Поскольку вы не давали согласия на работу в лагере (дополнительное соглашение не подписывали), требование работодателя незаконно. Вы письменно отказались от этой работы 5 июня, предупредив за несколько дней. Такой отказ является законной самозащитой на основании ст. 379, так как работа в лагере не была предусмотрена трудовым договором (договор определял работу в кафе). Отсутствие на работе в лагере не может считаться прогулом по ст. 81 ТК РФ, поскольку отсутствие было связано с правомерным отказом от работы, которую работодатель не вправе был требовать. Более того, принуждение к такой работе под угрозой увольнения противоречит ст. 4 ТК РФ, запрещающей принудительный труд.
Перевод на другую работу - постоянное или временное изменение трудовой функции работника и (или) структурного подразделения... Перевод на другую работу допускается только с письменного согласия работника, за исключением случаев, предусмотренных частями второй и третьей статьи 72.2 настоящего Кодекса.
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 72.1
Статья 81. Расторжение трудового договора по инициативе работодателя ... 6) однократного грубого нарушения работником трудовых обязанностей: а) прогула, то есть отсутствия на рабочем месте без уважительных причин в течение всего рабочего дня (смены), независимо от его (ее) продолжительности, а также в случае отсутствия на рабочем месте без уважительных причин более четырех часов подряд в течение рабочего дня (смены);
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 81
Принудительный труд запрещен. Принудительный труд - выполнение работы под угрозой применения какого-либо наказания (насильственного воздействия), в том числе: в целях поддержания трудовой дисциплины. К принудительному труду также относится работа, которую работник вынужден выполнять под угрозой применения какого-либо наказания (насильственного воздействия), в то время как в соответствии с настоящим Кодексом или иными федеральными законами он имеет право отказаться от ее выполнения.
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 4
Далее, период с 22 июня по август, когда работа в лагере закончилась, а другой работы работодатель не предоставил. Это время простоя. В соответствии со ст. 157 ТК РФ время простоя по вине работодателя оплачивается в размере не менее двух третей средней заработной платы работника. Вы уведомили работодателя о простое письменно — это ваша обязанность по той же статье. Работодатель вместо оформления простоя потребовал написать заявление на отпуск без сохранения заработной платы. Согласно ст. 128 ТК РФ такой отпуск предоставляется по письменному заявлению работника, то есть исключительно по вашей инициативе, и принуждать к его оформлению нельзя. Вы вправе отказаться и требовать оплаты простоя. Ст. 380 ТК РФ прямо запрещает работодателю препятствовать самозащите трудовых прав.
Время простоя (статья 72.2 настоящего Кодекса) по вине работодателя оплачивается в размере не менее двух третей средней заработной платы работника.
О начале простоя, а также о причинах простоя работник обязан сообщить своему непосредственному руководителю, иному представителю работодателя.
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 157
По семейным обстоятельствам и другим уважительным причинам работнику по его письменному заявлению может быть предоставлен отпуск без сохранения заработной платы, продолжительность которого определяется по соглашению между работником и работодателем.
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 128
Работодатель, представители работодателя не имеют права препятствовать работникам в осуществлении ими самозащиты трудовых прав.
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 380
Для защиты своих прав вы уже направили жалобу в трудовую инспекцию — это правильное действие. Работодатель может быть привлечён к административной ответственности по ст. 5.27 КоАП РФ за нарушение трудового законодательства. Кроме того, возникший между вами спор является индивидуальным трудовым спором (ст. 381 ТК РФ) и может быть передан в комиссию по трудовым спорам или в суд. Увольнение за прогул в описанных обстоятельствах будет незаконным, и в случае такого увольнения вы сможете обжаловать его в суде с требованием восстановления на работе и оплаты вынужденного прогула.
