Ситуация заключается в том, что два члена одной семьи — отец и сын — одновременно проходят военную службу в зоне проведения специальной военной операции. Отец пропал без вести 10 месяцев назад, при этом официальный статус «погибший» ему не присвоен, а процедура признания его таковым (в том числе через суд) пока не завершена. Сын, оставаясь на передовой, заявляет о необходимости прекратить его участие в боевых действиях и вернуть его с передка в связи с семейными обстоятельствами: мать тяжело больна, в семье есть младший ребенок, требующий ухода, а сам сын является единственным кормильцем (поскольку отец фактически отсутствует). Командование отказывает в удовлетворении поданного рапорта, мотивируя это отсутствием юридических оснований.
Правовая квалификация ситуации. Затронуты правоотношения, связанные с порядком прохождения военной службы, основаниями и процедурой досрочного прекращения участия военнослужащего в боевых действиях, а также с правовым статусом безвестно отсутствующего или погибшего военнослужащего. Ключевым юридически значимым фактом является то, что отец не признан погибшим или безвестно отсутствующим в установленном законом порядке (ни административном, ни судебном). Это означает, что с формальной точки зрения юридический статус отца не изменился, и он продолжает считаться действующим военнослужащим, чье местонахождение неизвестно. Отсутствие такого статуса лишает сына возможности ссылаться на пропажу отца как на безусловное основание для освобождения от боевых задач.
Кроме того, юридически значимыми являются следующие обстоятельства: во-первых, утверждение сына о том, что он — единственный кормилец семьи, при том что в семье есть больная мать и малолетний ребенок; во-вторых, сам факт подачи рапорта и его отказа командованием. Вопрос упирается в то, достаточно ли этих фактических обстоятельств (пропажа отца, болезнь матери, наличие малолетнего, единственный кормилец) для того, чтобы командование изменило служебное положение сына, или же требуется формальное признание отца погибшим (или безвестно отсутствующим) через суд, что, по всей видимости, займет продолжительное время. При этом действующее правовое регулирование исходит из презумпции, что военнослужащий, чье местонахождение неизвестно, не считается автоматически выбывшим из состава Вооруженных сил, пока не наступит соответствующее юридическое событие (например, решение суда).
Анализ применимых правовых норм необходимо начать с центрального процессуального механизма защиты прав военнослужащего. Отказ командиров в удовлетворении рапорта сына о возвращении с передовой представляет собой действие (бездействие), которое может быть оспорено. В силу статьи 21 Федерального закона «О статусе военнослужащих» военнослужащий имеет право обжаловать неправомерные действия командиров. Применительно к ситуации это означает, что сын вправе подать жалобу вышестоящему командиру или обратиться в суд общей юрисдикции (военный суд) с требованием признать отказ незаконным и обязать командира рассмотреть его рапорт по существу с учётом всех заявленных им семейных обстоятельств — необходимости ухода за больной матерью и младшим ребёнком, а также статуса единственного кормильца.
- Военнослужащие имеют право на защиту своих прав и законных интересов путем обращения в суд в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.
- Неправомерные решения и действия (бездействие) органов военного управления и командиров могут быть обжалованы военнослужащими в порядке, предусмотренном федеральными законами, общевоинскими уставами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.
— Федеральный закон от 27.05.1998 № 76-ФЗ «О статусе военнослужащих», ст. 21
Процедура такого судебного обжалования в административном порядке закреплена в статье 218 Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации. Сын вправе предъявить административный иск об оспаривании решения командира (отказа в возвращении с передовой) в гарнизонный военный суд. Командир в данном случае выступает как должностное лицо, наделённое публичными полномочиями. Важно, что суд будет проверять не только формальное отсутствие у командира основания для удовлетворения рапорта, но и законность самого отказа: обязан ли был командир принять во внимание исключительные семейные обстоятельства, не связанные с признанием отца погибшим.
- Гражданин, организация, иные лица могут обратиться в суд с требованиями об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями (включая решения, действия (бездействие) квалификационной коллегии судей, экзаменаци
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации от 08.03.2015 № 21-ФЗ, ст. 218
Теперь необходимо оценить, может ли сама по себе пропажа отца без вести служить основанием для изменения служебного положения сына. В контексте даны нормы Гражданского кодекса, регулирующие гражданско-правовой статус гражданина, а не основания увольнения или перевода военнослужащего. Так, согласно статье 42 ГК РФ гражданин может быть признан судом безвестно отсутствующим по истечении года с момента получения последних сведений о нём. В ситуации отец пропал 10 месяцев назад — этот срок ещё не истёк, поэтому признать его безвестно отсутствующим в судебном порядке пока невозможно. Соответственно, ссылаться на правовой статус «безвестно отсутствующего» как на безусловное основание для возвращения сына с передовой преждевременно.
Гражданин может быть по заявлению заинтересованных лиц признан судом безвестно отсутствующим, если в течение года в месте его жительства нет сведений о месте его пребывания. При невозможности установить день получения последних сведений об отсутствующем началом исчисления срока для признания безвестного отсутствия считается первое число месяца, следующего за тем, в котором были получены последние сведения об отсутствующем, а при невозможности установить этот месяц - первое января следующего года.
— Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ, ст. 42
Что касается объявления отца умершим, статья 45 ГК РФ устанавливает специальный срок для военнослужащих, пропавших без вести в связи с военными действиями: не ранее двух лет со дня окончания военных действий. Поскольку специальная военная операция не завершена, двухгодичный срок ещё не начал течь, поэтому признать отца погибшим через суд на данный момент невозможно — это займёт неопределённо длительное время. Таким образом, ни пропажа отца (10 месяцев), ни процедура признания его умершим не дают сыну немедленного права на досрочное возвращение с передовой.
- Военнослужащий или иной гражданин, пропавший без вести в связи с военными действиями, может быть объявлен судом умершим не ранее чем по истечении двух лет со дня окончания военных действий.
— Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ, ст. 45
В контексте отсутствуют нормы, которые непосредственно регулируют основания для досрочного прекращения участия в боевых действиях или перевода в другое место службы в связи с семейными обстоятельствами (необходимость ухода за больным родственником, статус единственного кормильца, наличие младшего ребёнка). Эти вопросы регламентируются иными нормативными актами: прежде всего, Федеральным законом «О воинской обязанности и военной службе» (статьи 51, 51.1), Положением о порядке прохождения военной службы (утверждено Указом Президента РФ № 1237), а также ведомственными приказами Министерства обороны. Именно эти акты устанавливают перечень уважительных причин для досрочного увольнения с военной службы, предоставления отпуска по личным обстоятельствам или перевода к новому месту службы. Командиры, ссылаясь на отсутствие оснований, формально правы в части признания отца погибшим — это не основание. Однако они обязаны были рассмотреть рапорт сына и по другим указанным им обстоятельствам (болезнь матери, младший ребёнок, единственный кормилец), дать по ним мотивированный ответ. Поскольку этого сделано не было, отказ может быть оспорен как немотивированный, а сам сын — вправе повторно подать рапорт с приложением документов, подтверждающих его статус единственного кормильца, состояние здоровья матери и необходимость ухода за младшим ребёнком, одновременно обжалуя первоначальный отказ.