Второй аргумент работодателя — невозможность отработки отпуска после декрета — также несостоятелен. После отпуска по беременности и родам вы вправе сразу оформить отпуск по уходу за ребенком до трех лет, согласно ст. 256 ТК РФ. В этот период трудовой стаж не прерывается, а работа не обязательна. Поэтому отработка «авансового» отпуска физически не требуется: вы находитесь в социальных отпусках, и работодатель не может требовать возврата выплаченных отпускных, если вы не увольняетесь без отработки.
По заявлению женщины ей предоставляется отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет.
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 256
Что касается опасений работодателя о возврате излишне выплаченных отпускных: ст. 137 ТК РФ устанавливает исчерпывающий перечень оснований для удержаний. Суммы за неотработанные дни отпуска могут быть удержаны только при увольнении работника до окончания рабочего года, за который он уже получил отпуск. Однако в вашем случае увольнения не планируется — вы переходите в декрет, затем в отпуск по уходу за ребенком, после которого работодатель обязан вас трудоустроить на прежнюю должность. Следовательно, оснований для удержаний, предусмотренных ст. 137, не возникает.
Удержания из заработной платы работника производятся только в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом и иными федеральными законами. Удержания из заработной платы работника для погашения его задолженности работодателю могут производиться: для возмещения неотработанного аванса, выданного работнику в счет заработной платы; ... для возврата сумм, излишне выплаченных работнику вследствие счетных ошибок, а также сумм, излишне выплаченных работнику, в случае признания органом по рассмотрению индивидуальных трудовых споров вины работника в невыполнен...
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 137
Даже если бы удержание было возможно, ст. 138 ТК РФ ограничивает общий размер удержаний 20% от заработной платы при каждой выплате, а в ряде случаев — 50%. Но, повторюсь, основание для удержания отсутствует, пока трудовой договор не расторгнут. Работодатель не может прогнозировать увольнение через несколько лет и отказывать в законной гарантии на этом основании.
Общий размер всех удержаний при каждой выплате заработной платы не может превышать 20 процентов, а в случаях, предусмотренных федеральными законами, — 50 процентов заработной платы, причитающейся работнику.
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 138
Таким образом, работодатель не вправе отказать вам в предоставлении ежегодного оплачиваемого отпуска продолжительностью 12 дней перед декретом. Ст. 260 ТК РФ прямо обязывает его удовлетворить ваше заявление. Отказ со ссылкой на «аванс» и невозможность отработки является незаконным, поскольку после декрета у вас возникнет право на отпуск по уходу за ребенком, в течение которого отработка не требуется, а удержания за авансовый отпуск не допускаются до момента вашего возможного увольнения.