В центре ситуации — конфликт между желанием женщины, находящейся в отпуске по уходу за ребенком до 3 лет и ожидающей второго ребенка, передать право на этот отпуск своему мужу, и отказом работодателя мужа (УФСИН), мотивированным тем, что «у них в структуре такое не практикуется, мужчинам не положено».
С фактической стороны: женщина использует отпуск по уходу за первым ребенком с 2021 года. В связи с предстоящим рождением второго ребенка (март) она планирует прекратить использование этого отпуска, чтобы отец мог оформить отпуск по уходу за первым ребенком вместо нее. У нее на руках имеется справка от ее работодателя, подтверждающая, что она не использует отпуск по уходу в настоящее время (что, скорее всего, означает, что она фактически приступила к работе на условиях неполного рабочего времени или на дому, либо оформляет прекращение отпуска). Муж служит в УФСИН по контракту, имеет нормальный график и готов осуществлять фактический уход. Начальник мужа отказывает, ссылаясь на внутреннюю практику ведомства.
С правовой точки зрения, здесь затронуты несколько ключевых правоотношений: трудовые (или служебные) правоотношения между мужем-сотрудником УФСИН и его работодателем; семейные правоотношения, связанные с реализацией права на уход за ребенком; а также правоотношения по социальному обеспечению (получение пособия по уходу за ребенком). Юридически значимыми являются: право любого родителя (не только матери) на отпуск по уходу за ребенком до 3 лет, предусмотренное трудовым законодательством; вопрос о том, распространяется ли это право на сотрудников уголовно-исполнительной системы, проходящих службу по контракту; наличие у мужа возможности фактически осуществлять уход; наличие у жены документов (справка), подтверждающих, что она не использует отпуск (то есть она готова его прервать, что является обязательным условием для перехода права к другому члену семьи); а также сам факт отказа работодателя, основанный не на законе, а на «непринятой практике». Ситуация осложняется тем, что муж является не обычным работником по трудовому договору, а сотрудником федерального органа исполнительной власти, где порядок прохождения службы регулируется специальными законами (о службе в органах уголовно-исполнительной системы), которые могут содержать особенности в отношении социальных гарантий. Ключевой вопрос — предусмотрен ли для таких сотрудников отпуск по уходу за ребенком наравне с обычными работниками, или же они лишены этого права. Отказ начальника, мотивированный «непрактикуемостью», прямо противоречит принципу равенства родителей в праве на уход за ребенком, если только специальное законодательство не устанавливает для сотрудников УФСИН иных правил.
В силу ст. 256 Трудового кодекса РФ отцу ребенка предоставлено прямое право на использование отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет. Ваш муж является отцом старшего ребенка, в настоящее время за которым осуществляете уход Вы. Поскольку Вы планируете прекратить использование этого отпуска (о чем свидетельствует справка от Вашего работодателя), Ваш муж вправе подать заявление по месту службы в УФСИН о предоставлении ему отпуска по уходу за этим же ребенком. Тот факт, что мужчина является сотрудником уголовно-исполнительной системы, не отменяет действия данной нормы — ТК РФ распространяется на всех работников, включая тех, чья служба регулируется специальными законами, если иное прямо не установлено. Утверждение начальника, что в структуре мужчинам такой отпуск не положен, прямо противоречит федеральному закону.
«Отпуска по уходу за ребенком могут быть использованы полностью или по частям также отцом ребенка, бабушкой, дедом, другим родственником или опекуно»
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 256
Право на ежемесячное пособие по уходу за ребенком также законно закреплено за отцом. Согласно ст. 13 Федерального закона № 81-ФЗ «О государственных пособиях гражданам, имеющим детей», такое пособие вправе получать матери, отцы и другие родственники, фактически осуществляющие уход. Если муж оформит отпуск и будет фактически ухаживать за ребенком, он сможет претендовать и на пособие. Отказ в отпуске блокирует и эту гарантию.
«Право на ежемесячное пособие по уходу за ребенком имеют: матери либо отцы, другие родственники, опекуны, фактически осуществляющие уход за ребенком, подлежащие о»
— Федеральный закон от 19.05.1995 № 81-ФЗ «О государственных пособиях гражданам, имеющим детей», ст. 13
Ст. 14 того же Закона определяет, что пособие выплачивается со дня предоставления отпуска по уходу до достижения ребенком полутора лет. Однако сам отпуск по ст. 256 ТК РФ предоставляется до трех лет, и отсутствие права на пособие после 1,5 лет не препятствует нахождению в отпуске. Следовательно, муж в любом случае может находиться в отпуске до трех лет, даже если пособие будет выплачиваться только 1,5 года. Начальник не вправе ссылаться на то, что после полутора лет отпуск якобы не предоставляется — это опровергается указанной нормой.
«Лицам, указанным в абзацах втором - пятом части первой статьи 13 настоящего Федерального закона, за исключением матерей, уволенных в период отпуска по беременности и родам, ежемесячное пособие по уходу за ребенком выплачивается со дня предоставления отпуска по уходу за ребенком до достижения ребенком возраста полутора лет.»
— Федеральный закон от 19.05.1995 № 81-ФЗ «О государственных пособиях гражданам, имеющим детей», ст. 14
Федеральный закон от 19.07.2018 № 197-ФЗ «О службе в уголовно-исполнительной системе Российской Федерации», который регулирует порядок прохождения службы в УФСИН, в предоставленном контексте не содержит норм, устанавливающих какие-либо ограничения или особые правила для отпусков по уходу за ребенком для сотрудников-мужчин. Статьи 67, 68, 69 и 261 данного закона, приведённые в контексте, регламентируют оформление приёма на работу, форму трудового договора, медицинские осмотры и гарантии беременным женщинам при расторжении договора — они не относятся к праву отца на отпуск по уходу. Следовательно, специальное законодательство не исключает применение общего правила ст. 256 ТК РФ, и отказ со ссылкой на «не практикуется» не имеет нормативного основания.
Нормы Федерального закона № 255-ФЗ «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством» (ст. 13, 14) касаются порядка назначения и исчисления пособий, а не права на сам отпуск. Они подтверждают, что застрахованное лицо (муж) при оформлении отпуска может получать пособие из его среднего заработка, но для обоснования права на отпуск они не являются определяющими — это право установлено ст. 256 ТК РФ и ст. 13 81-ФЗ.
Таким образом, все приведённые нормы однозначно указывают на то, что отец ребенка, работающий в УФСИН, имеет законное право на отпуск по уходу за ребенком до 3 лет. Отказ начальника, мотивированный тем, что мужчинам в структуре такой отпуск не предоставляется, неправомерен. Вам и мужу следует подать письменное заявление о предоставлении отпуска, приложив справку от Вашего работодателя о том, что Вы не используете отпуск по уходу в настоящее время. В случае повторного отказа муж вправе обжаловать его в государственную инспекцию труда или в суд.
