Могу ли я как работающий пенсионер по списку №2 взять дополнительный неоплачиваемый отпуск, если в кадрах отказывают, ссылаясь на внутреннюю памятку

Основной правовой вопрос сводится к тому, распространяется ли понятие «пенсионер по старости», используемое в ст. 128 ТК РФ, на лиц, получающих досрочную страховую пенсию по старости в связи с работой по Списку №2. Согласно ст. 128 ТК РФ, работодатель обязан предоставить отпуск без сохранения заработной платы работающим пенсионерам по старости (по возрасту) — до 14 календарных дней в году. Формулировка «по старости (по возрасту)» в данном контексте указывает на вид пенсии, а не на способ её назначения. Пенсия по Списку №2 назначается в соответствии с пенсионным законодательством (в частности, п. 2 ч. 1 ст. 30 Федерального закона «О страховых пенсиях») как досрочная страховая пенсия по старости. Юридически она является разновидностью пенсии по старости, поскольку её название и правовая природа — «страховая пенсия по старости», хотя и назначенная ранее общеустановленного возраста из-за вредных условий труда. Таким образом, работник, оформивший такой вид пенсии, подпадает под категорию «пенсионер по старости», указанную в ст. 128 ТК РФ. Применяя эту норму к фактам: у работника имеется удостоверение пенсионера, он продолжает работать, следовательно, он является «работающим пенсионером по старости». Работодатель не вправе сужать круг лиц, имеющих право на этот отпуск, проводя различие между «обычной» и «досрочной» пенсией по старости, поскольку такое различие не установлено федеральным законом.

"Работодатель обязан на основании письменного заявления работника предоставить отпуск без сохранения заработной платы: … работающим пенсионерам по старости (по возрасту) - до 14 календарных дней в году;"
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 128

Попытка работодателя разграничить пенсионеров по основанию назначения пенсии (по вредности vs по старости) вступает в противоречие со ст. 3 ТК РФ, которая запрещает дискриминацию в сфере труда. Статья 3 ТК РФ устанавливает, что никто не может быть ограничен в трудовых правах или получать какие-либо преимущества в зависимости от обстоятельств, не связанных с деловыми качествами работника. В данном случае работодатель отказывает в предоставлении отпуска, гарантированного законом, на основании того, какой именно вид пенсии по старости назначен работнику. С точки зрения права, оба работника (и получающий обычную пенсию по старости, и получающий досрочную пенсию по старости по Списку №2) являются пенсионерами по старости — их правовой статус в этом аспекте идентичен. Внутренняя памятка работодателя, исключающая одну из категорий пенсионеров по старости из числа лиц, имеющих право на неоплачиваемый отпуск, создаёт необоснованное различие, которое прямо не предусмотрено законом и не опирается на деловые качества работника (его квалификацию, производительность труда). Отказ по мотиву «вы пенсионер не по старости, а по вредности» является произвольным и нарушает принцип равенства прав работников.

"Каждый имеет равные возможности для реализации своих трудовых прав. Никто не может быть ограничен в трудовых правах и свободах … от других обстоятельств, не связанных с деловыми качествами работника."
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 3

Резюмируя анализ: досрочная страховая пенсия по Списку №2 является пенсией по старости, поэтому работник, её получающий, полностью подпадает под действие абзца 4 части 2 ст. 128 ТК РФ. Позиция работодателя, разделяющая пенсии на «по старости» и «по вредности» для целей предоставления отпуска, не основана на законе. Отказ в отпуске следует расценивать как нарушение ст. 128 ТК РФ, а сама внутренняя политика работодателя, исключающая таких пенсионеров из льготной категории, содержит признаки дискриминации, запрещённой ст. 3 ТК РФ.