Как корректно обратиться к новому генеральному директору с жалобой на фиктивное назначение технического директора и несправедливую зарплату предпенсионеру

Согласно статье 56 ТК РФ, трудовой договор — это соглашение, по которому работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции. В данном случае трудовой функцией работника по договору является работа помощника технического директора, однако фактически он выполняет функции технического директора — координирует работу десяти филиалов. Это несоответствие между договорной и фактической трудовой функцией уже само по себе нарушает условие трудового договора, поскольку работодатель не предоставляет работу, строго соответствующую соглашению.

Трудовой договор - соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном объеме выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию в интересах, под управлением и контролем работодателя, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 56

Статья 57 ТК РФ требует, чтобы в трудовом договоре была обязательно указана трудовая функция — работа по должности в соответствии со штатным расписанием. У работника в договоре прописана должность помощника технического директора, однако штатное расписание, по всей видимости, предусматривает должность технического директора, которая формально занята другим лицом. Поскольку работник фактически исполняет обязанности технического директора, его фактическая трудовая функция не соответствует ни договору, ни штатному расписанию. Работодатель обязан оформить эти отношения надлежащим образом либо изменить штатное расписание.

Обязательными для включения в трудовой договор являются следующие условия: трудовая функция (работа по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретный вид поручаемой работнику работы).
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 57

Статья 60 ТК РФ прямо запрещает требовать от работника выполнения работы, не обусловленной трудовым договором, за исключением случаев, предусмотренных законом. Здесь работодатель уже много лет допускает, что работник выполняет обязанности технического директора, не предусмотренные его договором, и не оформляет это надлежаще. Это прямое нарушение.

Запрещается требовать от работника выполнения работы, не обусловленной трудовым договором, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом и иными федеральными законами.
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 60

Статья 60.2 ТК РФ предусматривает возможность поручения дополнительной работы по другой должности с письменного согласия работника и за дополнительную оплату. Работник фактически выполняет работу технического директора на протяжении многих лет, но письменного согласия на совмещение, вероятно, не давалось, и доплата не производится. Таким образом, работодатель нарушил порядок оформления дополнительной работы.

С письменного согласия работника ему может быть поручено выполнение в течение установленной продолжительности рабочего дня (смены) наряду с работой, определенной трудовым договором, дополнительной работы по другой или такой же профессии (должности) за дополнительную оплату.
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 60.2

В силу статьи 151 ТК РФ при совмещении должностей или расширении зон обслуживания работнику производится доплата, размер которой устанавливается соглашением сторон. Поскольку работник выполняет функции технического директора без оформления, доплата не установлена и не выплачивается, что является нарушением его права на оплату за фактически выполняемую работу.

При совмещении профессий (должностей), расширении зон обслуживания, увеличении объема работы или исполнении обязанностей временно отсутствующего работника без освобождения от работы, определенной трудовым договором, работнику производится доплата. Размер доплаты устанавливается по соглашению сторон трудового договора с учетом содержания и (или) объема дополнительной работы.
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 151

Статья 16 ТК РФ устанавливает, что трудовые отношения возникают также на основании фактического допущения работника к работе с ведома работодателя. Работник допущен к выполнению функций технического директора с ведома руководства (поскольку он координирует 10 филиалов, а служба персонала в курсе). Это означает, что между работником и работодателем фактически сложились трудовые отношения по должности технического директора, даже если договор не оформлен.

Трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен.
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 16

Перевод на другую работу, в том числе временный, регулируется статьями 72, 72.1 и 72.2 ТК РФ. Назначение пенсионерки на должность технического директора «временно» является переводом, который должен оформляться письменным соглашением. Если фактически она выполняет иные функции (исполнительного директора), то это может указывать на фиктивность перевода. Кроме того, такой перевод не освобождает работодателя от обязанности оплачивать фактическую работу, выполняемую работником.

Изменение определенных сторонами условий трудового договора, в том числе перевод на другую работу, допускается только по соглашению сторон трудового договора, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом. Соглашение об изменении определенных сторонами условий трудового договора заключается в письменной форме.
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 72

Перевод на другую работу - постоянное или временное изменение трудовой функции работника и (или) структурного подразделения, в котором работает работник (если структурное подразделение было указано в трудовом договоре), при продолжении работы у того же работодателя, а также перевод на работу в другую местность вместе с работодателем. Перевод на другую работу допускается только с письменного согласия работника, за исключением случаев, предусмотренных частями второй и третьей статьи 72.2 настоящего Кодекса.
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 72.1

По соглашению сторон, заключаемому в письменной форме, работник может быть временно переведен на другую работу у того же работодателя на срок до одного года, а в случае, когда такой перевод осуществляется для замещения временно отсутствующего работника, за которым в соответствии с законом сохраняется место работы, - до выхода этого работника на работу. Если по окончании срока перевода прежняя работа работнику не предоставлена, а он не потребовал ее предоставления и продолжает работать, то условие соглашения о временном характере перевода утрачивает силу и перевод считается постоянным.
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 72.2

Статья 21 ТК РФ закрепляет право работника на работу, обусловленную трудовым договором, своевременную и полную оплату труда в соответствии с квалификацией и сложностью, а также на защиту трудовых прав. Бездействие службы персонала, не реагирующей на жалобы, нарушает это право.

Работник имеет право на: предоставление ему работы, обусловленной трудовым договором; своевременную и в полном объеме выплату заработной платы в соответствии со своей квалификацией, сложностью труда, количеством и качеством выполненной работы; защиту своих трудовых прав, свобод и законных интересов всеми не запрещенными законом способами.
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 21

Статья 22 ТК РФ обязывает работодателя выплачивать зарплату в полном размере и обеспечивать равную оплату за труд равной ценности. Поскольку работник выполняет работу технического директора, но получает зарплату помощника, имеет место неравная оплата за равный труд. Кроме того, работодатель обязан обеспечить равную оплату, что нарушено.

Работодатель обязан: ... выплачивать в полном размере причитающуюся работникам заработную плату в сроки, установленные в соответствии с настоящим Кодексом, коллективным договором, правилами внутреннего трудового распорядка, трудовыми договорами; ... обеспечивать работникам равную оплату за труд равной ценности; ...
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 22

Статья 3 ТК РФ запрещает дискриминацию, в том числе по возрасту. Работник является предпенсионером, и бездействие работодателя, а также возможное игнорирование его жалоб может быть связано с возрастом. Если работник сможет доказать, что его статус предпенсионера повлиял на отказ в повышении должности или доплате, это может быть признано дискриминацией. Кроме того, более низкая оплата при выполнении одинаковой работы с техническим директором (даже если она фиктивная) может быть дискриминационной.

Каждый имеет равные возможности для реализации своих трудовых прав. Никто не может быть ограничен в трудовых правах и свободах или получать какие-либо преимущества в зависимости от ... возраста ... а также от других обстоятельств, не связанных с деловыми качествами работника. ... Лица, считающие, что они подверглись дискриминации в сфере труда, вправе обратиться в суд с заявлением о восстановлении нарушенных прав, возмещении материального вреда и компенсации морального вреда.
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 3

Статья 132 ТК РФ также запрещает дискриминацию при установлении зарплаты и устанавливает зависимость зарплаты от сложности выполняемой работы. Выполняя функции технического директора, работник должен получать соответствующую оплату, а не оплату помощника.

Заработная плата каждого работника зависит от его квалификации, сложности выполняемой работы, количества и качества затраченного труда и максимальным размером не ограничивается, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом. Запрещается какая бы то ни было дискриминация при установлении и изменении условий оплаты труда.
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 132

Статья 149 ТК РФ гарантирует доплаты за работу в условиях, отклоняющихся от нормальных, в том числе при совмещении профессий. Выполнение обязанностей технического директора без освобождения от основной работы является отклонением от нормальных условий, и работник вправе требовать соответствующих выплат.

При выполнении работ в условиях, отклоняющихся от нормальных (при выполнении работ различной квалификации, совмещении профессий (должностей), сверхурочной работе, работе в ночное время, выходные и нерабочие праздничные дни и при выполнении работ в других условиях, отклоняющихся от нормальных), работнику производятся соответствующие выплаты, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором. Размеры выплат, установленные коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором, не могут быть ниже установленных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права.
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 149

Невыплата зарплаты за фактически выполняемую работу может быть квалифицирована как незаконное лишение возможности трудиться. Статья 234 ТК РФ обязывает работодателя возместить не полученный работником заработок в случае, если он не получил его из-за отказа в предоставлении работы, обусловленной трудовым договором, или из-за незаконного перевода. Здесь работник не получает заработок в размере, соответствующем выполняемой трудовой функции.

Работодатель обязан возместить работнику не полученный им заработок во всех случаях незаконного лишения его возможности трудиться. Такая обязанность, в частности, наступает, если заработок не получен в результате: незаконного отстранения работника от работы, его увольнения или перевода на другую работу; отказа работодателя от исполнения или несвоевременного исполнения решения органа по рассмотрению трудовых споров или государственного правового инспектора труда о восстановлении работника на прежней работе; задержки работодателем выдачи работнику трудовой книжки, предоставления сведений о трудовой деятельности (статья 66.1 настоящего Кодекса);
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 234

Для защиты своих прав работник может использовать механизмы индивидуальных трудовых споров. Статья 381 ТК РФ определяет, что неурегулированные разногласия по вопросам применения трудового законодательства, в том числе об изменении условий труда, являются индивидуальным трудовым спором, который может быть передан на рассмотрение комиссии по трудовым спорам или в суд (ст. 382). Порядок рассмотрения таких споров регулируется статьей 383 ТК РФ.

Индивидуальный трудовой спор - неурегулированные разногласия между работодателем и работником по вопросам применения трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, коллективного договора, соглашения, локального нормативного акта, трудового договора (в том числе об установлении или изменении индивидуальных условий труда), о которых заявлено в орган по рассмотрению индивидуальных трудовых споров.
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 381

Индивидуальные трудовые споры рассматриваются комиссиями по трудовым спорам и судами, если иное не установлено настоящим Кодексом.
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 382

Порядок рассмотрения индивидуальных трудовых споров регулируется настоящим Кодексом и иными федеральными законами, а порядок рассмотрения дел по трудовым спорам в судах определяется, кроме того, гражданским процессуальным законодательством Российской Федерации. Особенности рассмотрения индивидуальных трудовых споров отдельных категорий работников устанавливаются настоящим Кодексом и иными федеральными законами.
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 383

Статья 390 ТК РФ дает работнику право перенести спор в суд, если комиссия по трудовым спорам не рассмотрела его в десятидневный срок. Кроме того, статья 391 ТК РФ прямо относит к спорам, рассматриваемым в судах, требования о выплате разницы в заработной плате за выполнение нижеоплачиваемой работы и о дискриминации. Работник может обратиться в суд с требованием об изменении формулировки его должности и взыскании разницы в зарплате.

В случае, если индивидуальный трудовой спор не рассмотрен комиссией по трудовым спорам в десятидневный срок, работник имеет право перенести его рассмотрение в суд. Решение комиссии по трудовым спорам может быть обжаловано работником или работодателем в суд в десятидневный срок со дня вручения ему копии решения комиссии. В случае пропуска по уважительным причинам установленного срока суд может восстановить этот срок и рассмотреть индивидуальный трудовой спор по существу.
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 390

Статья 391. Рассмотрение индивидуальных трудовых споров в судах
...Непосредственно в судах рассматриваются индивидуальные трудовые споры по заявлениям: работника - о восстановлении на работе независимо от оснований прекращения трудового договора, об изменении даты и формулировки причины увольнения, о переводе на другую работу, об оплате за время вынужденного прогула либо о выплате разницы в заработной плате за время выполнения нижеоплачиваемой работы, о неправомерных действиях (бездействии) работодателя при обработке и защите персональных данных работника, о компенсации морального вреда, причиненного работнику неправомерными действиями (бездействием) работодателя; ... лиц, считающих, что они подверглись дискриминации.
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 391

Срок обращения в суд за разрешением индивидуального трудового спора — три месяца со дня, когда работник узнал о нарушении своего права (статья 392 ТК РФ). Поскольку нарушение носит длящийся характер (работник продолжает выполнять работу технического директора), срок следует исчислять с момента последнего отказа в пересмотре должности или доплаты. Работнику важно не пропустить этот срок.

Работник имеет право обратиться в суд за разрешением индивидуального трудового спора в течение трех месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права, а по спорам об увольнении - в течение одного месяца со дня вручения ему копии приказа об увольнении либо со дня выдачи трудовой книжки или со дня предоставления работнику в связи с его увольнением сведений о трудовой деятельности (у них).
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 392

Если суд признает требования обоснованными, он взыскивает разницу в заработке за все время выполнения нижеоплачиваемой работы (статья 394 ТК РФ). Кроме того, статья 395 ТК РФ устанавливает, что обоснованные денежные требования удовлетворяются в полном размере. Работник может требовать доплаты до оклада технического директора за весь период выполнения его функций.

В случае признания увольнения или перевода на другую работу незаконными работник должен быть восстановлен на прежней работе органом, рассматривающим индивидуальный трудовой спор. Орган, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, принимает решение о выплате работнику среднего заработка за все время вынужденного прогула или разницы в заработке за все время выполнения нижеоплачиваемой работы.
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 394

При признании органом, рассматривающим индивидуальный трудовой спор, денежных требований работника обоснованными они удовлетворяются в полном размере.
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 395

Работники освобождаются от уплаты госпошлины и судебных расходов при обращении в суд с исками по трудовым спорам (статья 393 ТК РФ). Это облегчает судебную защиту.

При обращении в суд с иском по требованиям, вытекающим из трудовых отношений, в том числе по поводу невыполнения либо ненадлежащего выполнения условий трудового договора, носящих гражданско-правовой характер, работники освобождаются от оплаты пошлин и судебных расходов.
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 393

Наконец, статья 5.27 КоАП РФ предусматривает административную ответственность за нарушение трудового законодательства. Бездействие службы персонала, неоформление трудовых функций, ненадлежащее оформление трудового договора, нарушение порядка совмещения — всё это может повлечь предупреждение или штраф на должностных лиц и юридическое лицо. Работник вправе обратиться в трудовую инспекцию с жалобой, и инспекция может привлечь работодателя к ответственности.

Статья 5.27. Нарушение трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права

1. Нарушение трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, если иное не предусмотрено частями 3, 4 и 6 настоящей статьи и статьей 5.27.1 настоящего Кодекса, - влечет предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от одной тысячи до пяти тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от одной тысячи до пяти тысяч рублей; на юридических лиц - от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей.
2. Уклонение от оформления или ненадлежащее оформление трудового договора либо заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего т

— Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, ст. 5.27

Статья 15 ТК РФ, определяющая понятие трудовых отношений, также применима: она подчеркивает, что трудовая функция — это работа по должности в соответствии со штатным расписанием. Поскольку фактическая работа не соответствует штатному расписанию (работник выполняет функции технического директора, который есть в штатном расписании), это нарушение.

Трудовые отношения - отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы) в интересах, под управлением и контролем работодателя, подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором.
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 15

Статья 68 ТК РФ об оформлении приема на работу и соответствии приказа трудовому договору применима в контексте того, что приказ о переводе пенсионерки на должность технического директора должен соответствовать ее фактической трудовой функции, а не быть фиктивным.

Прием на работу оформляется трудовым договором. Работодатель вправе издать на основании заключенного трудового договора приказ (распоряжение) о приеме на работу. Содержание приказа (распоряжения) работодателя должно соответствовать условиям заключенного трудового договора.
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 68

Статья 135 ТК РФ устанавливает, что зарплата устанавливается трудовым договором в соответствии с системами оплаты труда. Работнику платят как помощнику, хотя он выполняет работу технического директора, что противоречит принципу оплаты по труду.

Заработная плата работнику устанавливается трудовым договором в соответствии с действующими у данного работодателя системами оплаты труда. Системы оплаты труда, включая размеры тарифных ставок, окладов (должностных окладов), доплат и надбавок компенсационного характера, в том числе за работу в условиях, отклоняющихся от нормальных, системы доплат и надбавок стимулирующего характера и системы премирования, устанавливаются коллективными договорами, соглашениями, локальными нормативными актами в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права.
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 135

Таким образом, совокупность указанных норм позволяет работнику требовать приведения должности и оплаты в соответствие с фактически выполняемой работой, доплаты за совмещение, признания дискриминации по возрасту, а также привлечения работодателя к ответственности за бездействие службы персонала и фиктивное назначение на должность технического директора.