Применимое право
Анализ возникшей ситуации следует начать с ключевого требования к трудовому договору с иностранным работником, имеющим патент. Федеральный закон № 115-ФЗ устанавливает, что работодатель вправе привлекать иностранного гражданина к трудовой деятельности только при наличии у такого гражданина патента. Сама по себе своевременная оплата патента является важным, но не единственным условием законной работы. Основная проблема, как следует из вопроса, связана с содержанием или оформлением трудового договора. В силу статьи 13.3 указанного закона:
Работодатели или заказчики работ (услуг), являющиеся юридическими лицами или индивидуальными предпринимателями либо частными нотариусами, адвокатами, учредившими адвокатский кабинет, или иными лицами, чья профессиональная деятельность в соответствии с федеральными законами подлежит государственной регистрации и (или) лицензированию, имеют право привлекать к трудовой деятельности законно находящихся на территории Российской Федерации иностранных граждан, прибывших в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, и достигших возраста восемнадцати лет, при наличии у каждого такого иностранного гражданина патента, вы
— Федеральный закон от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», ст. 13.3
Это означает, что сам факт наличия оплаченного патента у иностранного работника даёт работодателю лишь право его привлечь, но реализуется это право через заключение трудового договора. Если договор не соответствует закону, то привлечение считается незаконным, несмотря на оплаченный патент.
Далее, для оценки законности трудового договора необходимо обратиться к специальным нормам Трудового кодекса РФ, которые конкретизируют требования к документам и содержанию такого договора. В силу статьи 327.3 ТК РФ, при заключении трудового договора иностранный работник обязан предъявить работодателю, в частности, патент. Однако, если патент был получен или оплачен уже после фактического начала работы, закон предусматривает особый порядок:
Статья 327.3 ТК РФ устанавливает перечень документов, которые иностранный гражданин или лицо без гражданства обязаны предъявить работодателю при заключении трудового договора, включая патент (для временно пребывающих). Также предусмотрена возможность предъявления разрешения на работу после заключения трудового договора, если это необходимо для его получения, с указанием, что трудовой договор вступает в силу не ранее дня получения разрешения на работу.
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 327.3
Эта норма принципиально важна: если трудовой договор был подписан, а патент (или его оплата) получен позже, договор вступает в силу только с даты получения этого документа. Следовательно, если в трудовом договоре указана дата начала работы, предшествующая дате выдачи или оплаты патента, МВД может квалифицировать это как работу без патента в период с такой даты, что является нарушением.
Помимо специальных норм, к трудовому договору с иностранцем применяются общие требования Трудового кодекса. В частности, статья 57 ТК РФ определяет обязательные условия договора, среди которых — трудовая функция (работа по определённой профессии, специальности, должности). Если в трудовом договоре указана профессия, не соответствующая профессии, указанной в патенте, это является прямым нарушением, поскольку патент выдаётся для работы по конкретной профессии. Таким образом, несовпадение должности в договоре с данными патента влечёт ответственность.
Статья 57 ТК РФ устанавливает обязательные условия трудового договора, включая место работы, трудовую функцию, дату начала работы, условия оплаты труда и другие. Для иностранного работника с патентом важно, чтобы трудовой договор содержал все обязательные условия, а также соответствовал требованиям миграционного законодательства, в частности, указание на работу по патенту.
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 57
Не менее критичным является соблюдение формы договора. Статья 67 ТК РФ требует письменной формы в двух экземплярах. Если договор не подписан сторонами, но работник фактически допущен к работе, это может быть признано законом, однако для иностранного работника с патентом такой «фактический допуск» создаёт огромные риски. МВД может не признать такие отношения законными, так как патент выдан для выполнения конкретной работы у конкретного работодателя, а доказать наличие договорённости без письменного документа сложно.
Трудовой договор заключается в письменной форме, составляется в двух экземплярах, каждый из которых подписывается сторонами. Один экземпляр трудового договора передается работнику, другой хранится у работодателя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе.
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 67
В контексте последствий выявленной проблемы, МВД может применить меры административной ответственности. Для самого иностранного работника наиболее прямой является ответственность по статье 18.10 КоАП РФ. Если выяснится, что он работал по профессии, не указанной в патенте, либо без патента вовсе (например, если договор признан недействительным или не был заключён вовремя), это влечёт наложение штрафа.
Статья 18.10 КоАП РФ устанавливает ответственность за осуществление трудовой деятельности без патента или по профессии, не указанной в патенте, а также за нарушение срока обращения за внесением изменений в патент.
— Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, ст. 18.10
Кроме того, действия самого работника, связанные с несоответствием заявленной цели въезда (работа) фактической ситуации (например, работа по договору, который не соответствует закону), подпадают под статью 18.8 КоАП РФ. Эта норма устанавливает ответственность за нарушение правил пребывания в Российской Федерации.
Статья 18.8 КоАП РФ устанавливает ответственность за нарушение иностранным гражданином правил пребывания в РФ, включая неисполнение обязанностей по уведомлению, отсутствие документов, подтверждающих право на пребывание, и несоответствие заявленной цели въезда фактической деятельности. Это может быть связано с проблемами трудового договора при патенте, так как патент выдается для осуществления трудовой деятельности, и нарушение условий договора может повлечь ответственность по данной статье.
— Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, ст. 18.8
Что касается ответственности работодателя, ключевой является статья 18.15 КоАП РФ. Она прямо устанавливает санкции за неуведомление МВД о заключении или расторжении трудового договора с иностранным работником. Если проблема с договором привела к тому, что работодатель не подал уведомление в установленный срок (три рабочих дня), либо подал его с нарушением формы, это является отдельным составом правонарушения.
Неуведомление или нарушение установленного порядка и (или) формы уведомления территориального органа федерального органа исполнительной власти, осуществляющего федеральный государственный контроль (надзор) в сфере миграции, о заключении или прекращении (расторжении) трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг) с иностранным гражданином в срок, не превышающий трех рабочих дней с даты заключения, прекращения (расторжения) договора, если такое уведомление требуется в соответствии с федеральным законом
— Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, ст. 18.15
Порядок обжалования решений МВД, в том числе о признании патента недействительным или о привлечении к ответственности, регулируется Кодексом административного судопроизводства РФ. Иностранный гражданин вправе оспорить такие действия в суде. В силу статьи 218 КАС РФ:
Гражданин... может обратиться в суд с требованиями об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти... если полагают, что нарушены или оспорены их права, свободы и законные интересы... В случае, если федеральным законом установлено обязательное соблюдение досудебного порядка разрешения административных споров, обращение в суд возможно только после соблюдения этого порядка
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации от 8 марта 2015 г. № 21-ФЗ, ст. 218
При этом важно учитывать срок для подачи административного иска. Статья 219 КАС РФ устанавливает, что заявление может быть подано в течение трёх месяцев со дня, когда лицу стало известно о нарушении его прав.
Если настоящим Кодексом не установлены иные сроки обращения с административным исковым заявлением в суд, административное исковое заявление может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации, иному лицу стало известно о нарушении их прав, свобод и законных интересов. Пропуск установленного срока обращения в суд не является основанием для отказа в принятии административного искового заявления к производству суда. Причины пропуска срока обращения в суд выясняются в предварительном судебном заседании
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации от 8 марта 2015 г. № 21-ФЗ, ст. 219
Относительно обязанности самого иностранного работника уведомлять МВД об изменениях в трудовом договоре: в предоставленном контексте НПА такая прямая обязанность для работника не установлена. Федеральный закон № 115-ФЗ и ТК РФ в приведённых нормах возлагают обязанность по уведомлению на работодателя. Если работодатель этого не сделал, работник может пострадать от последствий, но его собственная обязанность по уведомлению об изменении договора прямо не закреплена в цитируемых статьях. Для разрешения этого вопроса потребуется обратиться к иным положениям Закона № 115-ФЗ, не вошедшим в предоставленный контекст, в частности, к правилам о внесении изменений в сведения о трудовой деятельности в ЕГИС СОИД. Предположительно, искомые нормы могут содержаться в статьях, регулирующих порядок выдачи и продления патента, где прямо указано на обязанность иностранного гражданина уведомлять о смене работодателя или профессии.
