Анализируемая ситуация представляет собой коллизию между правовым статусом работника, временно утратившего трудоспособность и получающего пособие по нетрудоспособности, и его потенциальным статусом самозанятого, предполагающим ведение предпринимательской (приносящей доход) деятельности. Фактически, гражданин, официально трудоустроенный по трудовому договору, одновременно находится на листке нетрудоспособности, то есть по медицинским показаниям не может выполнять свою трудовую функцию и освобожден от явки на рабочее место. Пособие по временной нетрудоспособности выплачивается именно как компенсация утраченного заработка на период болезни и выздоровления.
Ключевым юридически значимым обстоятельством является не сам факт регистрации в качестве самозанятого (сама по себе постановка на учет в налоговом органе не является трудовой деятельностью), а последующее фактическое осуществление деятельности, приносящей доход, в период действия листка нетрудоспособности. Законодательство о государственных пособиях гражданам, имеющим детей, и об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством исходит из того, что пособие выплачивается взамен утраченного заработка. Если в период нетрудоспособности гражданин получает доход от предпринимательской деятельности (в данном случае — от деятельности самозанятого), это может быть расценено как злоупотребление правом. Такая деятельность, во-первых, свидетельствует о наличии фактической трудоспособности (возможности выполнять работу), что противоречит самому основанию выдачи больничного листа — временной нетрудоспособности. Во-вторых, получение дохода от самозанятости в этот период может быть квалифицировано либо как сокрытие источника дохода, влияющего на размер пособия, либо как попытка получить пособие при сохранении дохода, что недопустимо в рамках системы социального страхования.
Правовая квалификация ситуации включает вопросы соблюдения режима лечения, установленного лечащим врачом. Выдача листка нетрудоспособности предполагает, что работник в этот период должен придерживаться предписанного врачом режима, который, как правило, исключает трудовую и иную коммерческую деятельность, требующую физических или интеллектуальных усилий. Регистрация самозанятости и тем более получение по ней дохода без согласования с врачом может быть расценена как нарушение предписанного режима, что является основанием для снижения размера пособия по временной нетрудоспособности (обычно до размера, не превышающего МРОТ за полный календарный месяц) со дня, когда было допущено нарушение.
Налогообложение доходов самозанятых (налог на профессиональный доход) не связано с трудовым законодательством, но пересекается с ним в части контроля за получением доходов. Налоговые органы фиксируют дату регистрации и факт выдачи чеков (получения дохода). Если доход будет получен в период действия листка нетрудоспособности, эта информация может быть выявлена в ходе камеральной проверки как налоговыми органами, так и Социальным фондом России (СФР), который оплачивает больничный лист. СФР вправе провести проверку обоснованности выплаты пособия и при выявлении факта осуществления деятельности в период нетрудоспособности отказать в зачете расходов работодателю на выплату пособия. Работодатель, в свою очередь, может применить к работнику меры дисциплинарной ответственности за нарушение режима и/или за неисполнение трудовых обязанностей (если это будет расценено как прогул — неявка на работу по уважительной причине, которой является болезнь, при одновременном ведении деятельности). Таким образом, ситуация затрагивает сферу обязательного социального страхования, налогового учета самозанятых и трудовой дисциплины, где пересечение статусов может привести к негативным финансовым последствиям для работника и его работодателя.
Прежде всего, необходимо установить, влечёт ли регистрация в качестве самозанятого и последующее получение дохода в период временной нетрудоспособности нарушение режима лечения, предписанного лечащим врачом. Согласно п. 3 ч. 2 ст. 4.3 Федерального закона от 29.12.2006 № 255-ФЗ, застрахованные лица обязаны соблюдать режим лечения. В вашей ситуации сам по себе факт регистрации в налоговом органе в качестве налогоплательщика налога на профессиональный доход (самозанятого) ещё не свидетельствует о нарушении режима, поскольку регистрация — это формальное административное действие. Однако если после регистрации вы начнёте фактически оказывать услуги или выполнять работы, получать за них оплату, то такие действия могут быть признаны нарушением режима, предписанного врачом, особенно если в листке нетрудоспособности или медицинской карте содержатся прямые предписания (например, постельный режим, ограничение физической активности). Фонд пенсионного и социального страхования (СФР) при проверке может запросить сведения о вашей деятельности и сопоставить их с периодом нетрудоспособности.
застрахованные лица обязаны: ... 3) соблюдать режим лечения, определенный на период временной нетрудоспособности, и правила поведения больного в медицинских организациях;
— Федеральный закон от 29.12.2006 № 255-ФЗ «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством», ст. 4.3
Если ваши действия будут расценены как нарушение режима без уважительных причин, это может повлечь снижение размера пособия по временной нетрудоспособности. В ст. 8 Закона № 255-ФЗ установлены основания для такого снижения. В вашем случае ключевым является п. 1 ч. 1 ст. 8 — нарушение режима, предписанного лечащим врачом. При установлении факта нарушения пособие за период со дня нарушения до окончания нетрудоспособности будет выплачиваться в размере, не превышающем МРОТ за полный календарь.
- Основаниями для снижения размера пособия по временной нетрудоспособности являются:
- нарушение застрахованным лицом без уважительных причин в период временной нетрудоспособности режима, предписанного лечащим врачом;
- При наличии одного или нескольких оснований для снижения пособия по временной нетрудоспособности, указанных в части 1 настоящей статьи, пособие по временной нетрудоспособности выплачивается застрахованному лицу в размере, не превышающем за полный календарный месяц минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом, а в районах и местностях, в которых в установленном порядке применяются районные коэффициенты к заработной плате, - в размере, не превышающем минимальный размер
— Федеральный закон от 29.12.2006 № 255-ФЗ «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством», ст. 8
Что касается оснований для полного отказа в назначении пособия, они перечислены в ст. 9 Закона № 255-ФЗ. В приведённом фрагменте указаны, в частности, периоды освобождения от работы с сохранением заработка, отстранения, заключения под стражу и проведения судебно-медицинской экспертизы. Самозанятость как таковая не входит в этот перечень, поэтому регистрация и даже ведение деятельности сами по себе не являются безусловным основанием для отказа в пособии. Однако если в результате проверки СФР будет установлено, что вы одновременно получали доход от самозанятости и находились на больничном, это может быть расценено как сокрытие сведений, влияющих на получение страхового обеспечения, и повлечь иные последствия.
- Пособие по временной нетрудоспособности не назначается застрахованному лицу за следующие периоды:
- за период освобождения работника от работы с полным или частичным сохранением заработной платы или без оплаты в соответствии с законодательством Российской Федерации, за исключением случаев утраты трудоспособности работником вследствие заболевания или травмы в период ежегодного оплачиваемого отпуска;
- за период отстранения от работы в соответствии с законодательством Российской Федерации, если за этот период не начисляется заработная плата;
- за период заключения под стражу или административного ареста;
- за период проведения
— Федеральный закон от 29.12.2006 № 255-ФЗ «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством», ст. 9
Налоговые органы напрямую не проверяют соблюдение режима больничного — это прерогатива СФР. Однако налоговая инспекция может передать СФР сведения о регистрации физического лица в качестве самозанятого и о полученных им доходах. СФР, в свою очередь, вправе проводить проверки полноты и достоверности сведений, предоставленных для назначения пособия, включая сведения о соблюдении режима. Ст. 4.7 Закона № 255-ФЗ закрепляет полномочия страховщика (СФР) проводить такие проверки. Если в ходе проверки будет выявлено, что вы скрыли факт получения доходов в период нетрудоспособности или предоставили недостоверные сведения, СФР может отказать в назначении пособия или отменить ранее принятое решение о выплате, а также потребовать возмещения излишне выплаченных сумм.
Проведение страховщиком проверок полноты и достоверности представляемых страхователем (застрахованным лицом) сведений и документов, необходимых для назначения и выплаты страхового обеспечения. ... 4. В случае выявления в результате проверки фактов представления недостоверных сведений и (или) документов либо сокрытия сведений и документов, влияющих на получение застрахованным лицом страхового обеспечения, на исчисление размера страхового обеспечения, страховщик принимает решение об отказе в назначении и выплате страхового обеспечения или об отмене решения о назначении и выплате страхового обеспечения, а также решение о возмещении излишне понесенных расходов.
— Федеральный закон от 29.12.2006 № 255-ФЗ «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством», ст. 4.7
Кроме того, ст. 15.1 Закона № 255-ФЗ устанавливает ответственность за достоверность сведений, необходимых для назначения и выплаты пособия. Если вы, открывая самозанятость и начиная получать доход, своевременно не уведомите об этом СФР или работодателя либо предоставите недостоверные сведения о своей нетрудоспособности, то при обнаружении этого факта вы будете обязаны возместить ущерб в размере излишне выплаченного пособия.
- Физические и юридические лица несут ответственность за достоверность сведений, содержащихся в документах, выдаваемых ими застрахованному лицу и необходимых для назначения, исчисления и выплаты страхового обеспечения.
- В случае, если представление недостоверных сведений повлекло за собой выплату излишних сумм страхового обеспечения, виновные лица возмещают страховщику причиненный ущерб в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.
— Федеральный закон от 29.12.2006 № 255-ФЗ «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством», ст. 15.1
Таким образом, прямого законодательного запрета на открытие самозанятости в период нахождения на больничном нет. Однако фактическое осуществление деятельности (получение дохода) в период, когда вы признаны нетрудоспособным, может быть квалифицировано как нарушение режима лечения, что повлечёт снижение пособия до МРОТ (ст. 8), а при сокрытии этого факта — и более серьёзные последствия вплоть до отказа в пособии и взыскания излишне выплаченных сумм (ст. 4.7, ст. 15.1). Налоговые органы не проверяют режим больничного, но передают информацию о доходах самозанятых в СФР, который вправе проводить проверки. Для минимизации рисков рекомендуется до окончания периода нетрудоспособности воздержаться от фактического начала деятельности в качестве самозанятого (т.е. от оказания услуг и получения оплаты).