Положен ли дополнительный отпуск на сессию контрактнику, если в контракте это не прописано

Какая норма предоставляет учебный отпуск военнослужащему по контракту и зависит ли это от текста контракта?

1. Военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, предоставляются учебные отпуска для подготовки к вступительным испытаниям и прохождения вступительных испытаний при приеме на обучение по образовательным программам среднего профессионального образования и высшего образования, прохождения промежуточной и итоговой аттестации по указанным образовательным программам в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. (В редакции Федерального закона от 02.07.2013 № 185-ФЗ) 7. Военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, а также курсантам военных профессиональных образовательных организаций и военных образовательных организаций высшего образования до заключения с ними контракта о прохождении военной службы в период обучения в указанных образовательных организациях предоставляются каникулярные отпуска во время перерывов в учебных занятиях на сроки, определяемые настоящим Федеральным законом и Положением о порядке прохождения военной службы. Каникулярный отпуск, предоставляемый указанным военнослужащим в летнее время (летний каникулярный отпуск), является основным отпуском, а каникулярный отпуск, предоставляемый в зимнее время (зимний каникулярный отпуск), является дополнительным отпуском и в счет основного отпуска не засчитывается. (В редакции федеральных законов от 04.12.2006 № 203-ФЗ; от 02.07.2013 № 185-ФЗ; от 14.12.2015 № 370-ФЗ) 8.
   — п. 6 ст. 11 Федерального закона от 27.05.1998 № 76-ФЗ «О статусе военнослужащих»

Прямая норма: военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, учебные отпуска предоставляются для прохождения промежуточной аттестации (сессии) по образовательным программам среднего профессионального и высшего образования. В тексте пункта 6 нет оговорки «в военных образовательных организациях» — речь идёт о любых образовательных программах высшего образования, в том числе в гражданских вузах. Закон № 185-ФЗ от 02.07.2013, которым этот пункт был изложен в нынешней редакции, заменил прежнюю формулировку «при поступлении в образовательные учреждения профессионального образования и экзаменов в период обучения в них» на новую — без ограничения типа учебного заведения.

Это дополнительный отпуск, предоставляемый сверх основного. Согласно п. 12 той же статьи:

1. Отпуска, предусмотренные пунктами 1 1 , 5 1 , 6, 8 - 10 настоящей статьи, отпуска, установленные для военнослужащих Законом Российской Федерации "О социальной защите граждан, подвергшихся воздействию радиации вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС" , и отпуска, предоставляемые после космического полета, являются дополнительными и в счет основного отпуска не засчитываются. (В редакции федеральных законов от 26.07.2001 № 105-ФЗ; от 26.04.2004 № 29-ФЗ; от 01.07.2017 № 148-ФЗ) 13. Военнослужащим женского пола предоставляются отпуск по беременности и родам, а также отпуск по уходу за ребенком в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. (В редакции федеральных законов от 22.08.2004 № 122-ФЗ; от 02.02.2006 № 20-ФЗ)
   — п. 12 ст. 11 Федерального закона «О статусе военнослужащих»

Учебный отпуск военнослужащего по контракту является дополнительным (п. 6 статьи упомянут в перечне) и в счёт основного отпуска не засчитывается. То есть при наличии права на основной отпуск (30–45 суток — п. 5 ст. 11) учебный отпуск предоставляется дополнительно к нему.

Вывод: военнослужащему по контракту учебный отпуск на время сессии предоставляется независимо от того, прописано ли это в контракте — право установлено федеральным законом, а не соглашением сторон. Аналогично для работника по трудовому договору право на учебный отпуск по ст. 173 ТК РФ не может быть ограничено отсутствием упоминания в договоре.

Если «контрактник» — это работник по срочному трудовому договору: ст. 173 ТК РФ (альтернативная квалификация)

Если под «контрактом» подразумевается не военная служба, а срочный трудовой договор (иногда неофициально именуемый «контрактом» в коммерческих организациях), то применяется ст. 173 ТК РФ.

Работникам, направленным на обучение работодателем или поступившим самостоятельно на обучение по имеющим государственную аккредитацию программам бакалавриата, программам специалитета или программам магистратуры по заочной и очно-заочной формам обучения и успешно осваивающим эти программы, работодатель предоставляет дополнительные отпуска с сохранением среднего заработка для: (В редакции Федерального закона от 02.07.2013 № 185-ФЗ) прохождения промежуточной аттестации на первом и втором курсах соответственно - по 40 календарных дней, на каждом из последующих курсов соответственно - по 50 календарных дней (при освоении образовательных программ высшего образования в сокращенные сроки на втором курсе - 50 календарных дней); (В редакции Федерального закона от 02.07.2013 № 185-ФЗ) прохождения государственной итоговой аттестации - до четырех месяцев в соответствии с учебным планом осваиваемой работником образовательной программы высшего образования; (В редакции Федерального закона от 02.07.2013 № 185-ФЗ) абзац. (Утратил силу - Федеральный закон от 02.07.2013 № 185-ФЗ) Работодатель обязан предоставить отпуск без сохранения заработной платы: работникам, допущенным к вступительным испытаниям, - 15 календарных дней; (В редакции Федерального закона от 02.07.2013 № 185-ФЗ) работникам - слушателям подготовительных отделений образовательных организаций высшего образования для прохождения итоговой аттестации - 15 календарных дней;
— ч. 1 ст. 173 ТК РФ

Для работника, заочно обучающегося на втором курсе по аккредитованной программе бакалавриата/специалитета, продолжительность дополнительного отпуска с сохранением среднего заработка составляет 40 календарных дней для прохождения промежуточной аттестации:

прохождения промежуточной аттестации на первом и втором курсах соответственно - по 40 календарных дней, на каждом из последующих курсов соответственно - по 50 календарных дней (при освоении образовательных программ высшего образования в сокращенные сроки на втором курсе - 50 календарных дней); (В редакции Федерального закона от 02.07.2013 № 185-ФЗ) прохождения государственной итоговой аттестации - до четырех месяцев в соответствии с учебным планом осваиваемой работником образовательной программы высшего образования; (В редакции Федерального закона от 02.07.2013 № 185-ФЗ) абзац. (Утратил силу - Федеральный закон от 02.07.2013 № 185-ФЗ) Работодатель обязан предоставить отпуск без сохранения заработной платы: работникам, допущенным к вступительным испытаниям, - 15 календарных дней; (В редакции Федерального закона от 02.07.2013 № 185-ФЗ) работникам - слушателям подготовительных отделений образовательных организаций высшего образования для прохождения итоговой аттестации - 15 календарных дней;
— абз. 2 ч. 1 ст. 173 ТК РФ

При предоставлении учебного отпуска также необходимо учитывать ст. 177 ТК РФ — гарантии предоставляются впервые получающему образование соответствующего уровня:

Гарантии и компенсации работникам, совмещающим работу с получением образования, предоставляются при получении образования соответствующего уровня впервые. Указанные гарантии и компенсации также могут предоставляться работникам, уже имеющим профессиональное образование соответствующего уровня и направленным для получения образования работодателем в соответствии с трудовым договором или ученическим договором, заключенным между работником и работодателем в письменной форме. (В редакции федеральных законов от 30.06.2006 № 90-ФЗ; от 02.07.2013 № 185-ФЗ) К дополнительным отпускам, предусмотренным статьями 173 - 176 настоящего Кодекса, по соглашению работодателя и работника могут присоединяться ежегодные оплачиваемые отпуска. Работнику, совмещающему работу с получением образования одновременно в двух организациях, осуществляющих образовательную деятельность, гарантии и компенсации предоставляются только в связи с получением образования в одной из этих организаций (по выбору работника).
— ч. 1 ст. 177 ТК РФ

Вывод: если «контрактник» — работник по трудовому договору, заочно обучающийся на втором курсе аккредитованного вуза, ему положен оплачиваемый учебный отпуск (с сохранением среднего заработка) продолжительностью 40 календарных дней для сдачи сессии, независимо от того, указано ли это в трудовом договоре. Отсутствие такого условия в договоре не лишает права — оно императивно установлено законом.

Два раза в год и продолжительность: сколько дней и с какой периодичностью?

Пункт 6 ст. 11 ФЗ № 76-ФЗ говорит, что учебные отпуска предоставляются «в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами». Положение о порядке прохождения военной службы (утв. Указом Президента РФ № 1237) конкретизирует продолжительность учебных отпусков военнослужащих по контракту, в том числе для промежуточной аттестации. По общему правилу продолжительность учебного отпуска на сессию для военнослужащего по контракту: до 40 календарных дней на первом и втором курсах (в год), на последующих курсах — до 50 календарных дней. Учебный отпуск предоставляется столько раз в учебном году, сколько сессий установлено учебным планом вуза — как правило, два раза в год (зимняя и летняя сессии).

Для работников по трудовому договору это прямо установлено в ст. 173 ТК РФ: 40 календарных дней на 1–2 курсах, 50 — на последующих (процитировано выше). Периодичность — «для прохождения промежуточной аттестации», т.е. каждая сессия, предусмотренная учебным планом (обычно две в год).

При этом военнослужащему необходимо учитывать, что общая продолжительность учебного отпуска не может превышать нормативных пределов, установленных Положением № 1237 для данного курса обучения и формы аттестации, а предоставление учебного отпуска осуществляется на основании справки-вызова из учебного заведения и рапорта военнослужащего (процедурно — аналогично заявлению работника).

Вывод: на втором курсе заочного обучения учебный отпуск на сессию составляет до 40 календарных дней в год и может быть использован для каждой сессии (обычно два раза в год), как для военнослужащего по контракту, так и для работника по трудовому договору.

Сохранение денежного довольствия / среднего заработка

Для военнослужащих по контракту на период учебного отпуска сохраняется денежное довольствие в полном объёме — это следует из общего принципа сохранения денежного довольствия за время нахождения военнослужащего в дополнительных отпусках, предусмотренных законом, и подтверждается нормами о денежном довольствии (п. 6 ст. 11 ФЗ № 76-ФЗ в корреспонденции с п. 12 той же статьи: учебный отпуск — дополнительный, но с сохранением денежного довольствия, как и все отпуска, установленные федеральным законом).

Для работников по трудовому договору ст. 173 ТК РФ прямо предписывает предоставление дополнительного отпуска с сохранением среднего заработка:

Работникам, направленным на обучение работодателем или поступившим самостоятельно на обучение по имеющим государственную аккредитацию программам бакалавриата, программам специалитета или программам магистратуры по заочной и очно-заочной формам обучения и успешно осваивающим эти программы, работодатель предоставляет дополнительные отпуска с сохранением среднего заработка для: (В редакции Федерального закона от 02.07.2013 № 185-ФЗ) прохождения промежуточной аттестации на первом и втором курсах соответственно - по 40 календарных дней, на каждом из последующих курсов соответственно - по 50 календарных дней (при освоении образовательных программ высшего образования в сокращенные сроки на втором курсе - 50 календарных дней); (В редакции Федерального закона от 02.07.2013 № 185-ФЗ) прохождения государственной итоговой аттестации - до четырех месяцев в соответствии с учебным планом осваиваемой работником образовательной программы высшего образования; (В редакции Федерального закона от 02.07.2013 № 185-ФЗ) абзац. (Утратил силу - Федеральный закон от 02.07.2013 № 185-ФЗ) Работодатель обязан предоставить отпуск без сохранения заработной платы: работникам, допущенным к вступительным испытаниям, - 15 календарных дней; (В редакции Федерального закона от 02.07.2013 № 185-ФЗ) работникам - слушателям подготовительных отделений образовательных организаций высшего образования для прохождения итоговой аттестации - 15 календарных дней;
— ч. 1 ст. 173 ТК РФ

Вывод: как военнослужащий по контракту, так и работник по трудовому договору на период учебного отпуска сохраняет право на получение денежного довольствия / среднего заработка соответственно.

Процедура реализации права: рапорт / заявление и справка-вызов

Для военнослужащего по контракту: учебный отпуск предоставляется на основании рапорта военнослужащего с приложением справки-вызова из учебного заведения. Командир (начальник) издаёт приказ о предоставлении учебного отпуска. Отказ в предоставлении учебного отпуска при соблюдении указанных условий является нарушением права военнослужащего, гарантированного федеральным законом.

Для работника по трудовому договору: основанием служит письменное заявление с приложением справки-вызова (ч. 4 ст. 177 ТК РФ). Работодатель обязан предоставить отпуск и издать приказ — отказ неправомерен.

В случае отказа:

• Для военнослужащего: подать жалобу вышестоящему командованию или обратиться в военную прокуратуру с жалобой на неправомерные действия (бездействие) командира. Также возможно обжалование в военный суд в порядке административного судопроизводства (КАС РФ) — трёхмесячный срок со дня, когда военнослужащий узнал о нарушении своего права (ст. 219 КАС РФ).

• Для работника: обратиться в Государственную инспекцию труда или в районный суд по трудовым спорам (срок — 3 месяца со дня, когда работник узнал или должен был узнать о нарушении, по ч. 1 ст. 392 ТК РФ), а также в прокуратуру.

Вывод: процедура инициируется подачей рапорта (заявления) + справки-вызова из вуза. Отказ в предоставлении учебного отпуска при соблюдении условий может быть обжалован.

Ответственность за отказ в предоставлении учебного отпуска

Отказ в предоставлении учебного отпуска работнику (по трудовому договору) является нарушением трудового законодательства и влечёт административную ответственность по ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ:

1. Нарушение трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, если иное не предусмотрено частями 3, 4 и 6 настоящей статьи и статьей 5.27 1 настоящего Кодекса, - влечет предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от одной тысячи до пяти тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от одной тысячи до пяти тысяч рублей; на юридических лиц - от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей. 2. Совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 1 настоящей статьи, лицом, ранее подвергнутым административному наказанию за аналогичное административное правонарушение, - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей или дисквалификацию на срок от одного года до трех лет; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от пятидесяти тысяч до семидесяти тысяч рублей. 3.
   — ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ

Для военнослужащего по контракту отказ командира в предоставлении учебного отпуска при наличии законных оснований является нарушением Федерального закона «О статусе военнослужащих» и может быть обжалован вышестоящему командованию, в военную прокуратуру или в военный суд (в порядке, предусмотренном КАС РФ). Должностные лица, виновные в неисполнении обязанностей по реализации прав военнослужащих, несут ответственность в соответствии с федеральными законами, что прямо закреплено в п. 5 ст. 3 Федерального закона «О статусе военнослужащих».

Кроме того, при непредоставлении учебного отпуска военнослужащему заинтересованное лицо вправе ставить вопрос о возмещении ущерба, причинённого нарушением права (например, расходы на проезд, которые не были компенсированы из-за вынужденного использования основного отпуска, или убытки от невозможности прохождения промежуточной аттестации), на основании общих норм ГК РФ о возмещении вреда (ст. 1069, 1070 ГК РФ — вред, причинённый незаконными действиями/бездействием государственных органов и должностных лиц).

Вывод: отказ работодателя (командира) в предоставлении учебного отпуска при соблюдении условий влечёт административную ответственность по ст. 5.27 КоАП РФ (для работодателя) или ответственность в соответствии с федеральными законами (для воинских должностных лиц), а также может служить основанием для возмещения ущерба в гражданско-правовом порядке.

Процедурная основа: справка-вызов и её форма

Основанием для предоставления учебного отпуска как военнослужащему, так и работнику служит справка-вызов из образовательной организации. Правовая основа для работника прямо закреплена в ч. 4 ст. 177 ТК РФ:

Форма справки-вызова, дающей право на предоставление гарантий и компенсаций работникам, совмещающим работу с получением образования, утверждается федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере высшего образования, по согласованию с федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере общего образования . (Дополнение частью - Федеральный закон от 02.07.2013 № 185-ФЗ) (В редакции Федерального закона от 02.08.2019 № 292-ФЗ) Глава 27. ГАРАНТИИ И КОМПЕНСАЦИИ РАБОТНИКАМ, СВЯЗАННЫЕ С РАСТОРЖЕНИЕМ ТРУДОВОГО ДОГОВОРА Статья 178. Выходные пособия. Выплата среднего месячного заработка за период трудоустройства или единовременной компенсации (Наименование в редакции Федерального закона от 13.07.2020 № 210-ФЗ) При расторжении трудового договора в связи с ликвидацией организации (пункт 1 части первой статьи 81 настоящего Кодекса) либо сокращением численности или штата работников организации (пункт 2 части первой статьи 81 настоящего Кодекса) увольняемому работнику выплачивается выходное пособие в размере среднего месячного заработка.
— ч. 4 ст. 177 ТК РФ

Форма справки-вызова утверждена Приказом Минобрнауки России от 19.12.2013 № 1368 (действует в настоящее время). Аналогичная справка-вызов используется и военнослужащими — она является документом, подтверждающим сроки сессии и дающим право на учебный отпуск.

Для военнослужащего по контракту процедура предоставления учебного отпуска включает: (1) получение справки-вызова из вуза; (2) подачу рапорта на имя командира (начальника) с приложением справки-вызова; (3) издание приказа командира о предоставлении учебного отпуска с указанием его продолжительности (в пределах нормативных сроков, установленных Положением № 1237).

Вывод: ключевой документ для реализации права на учебный отпуск в обеих ситуациях — справка-вызов из образовательной организации установленной формы.