Можно ли психологу работать самозанятым онлайн: чеки без актов, реклама, оферта в Telegram, согласие на обработку данных и уведомление Роскомнадзора

Достаточно ли чека без акта оказанных услуг?

Прямого требования составлять акт оказанных услуг для самозанятого ни ФЗ-422, ни ГК РФ не содержит. Закон обязывает формировать чек при каждом расчёте — именно чек является фискальным документом, подтверждающим получение дохода и закрывающим налоговые обязательства.

1. При произведении расчетов, связанных с получением доходов от реализации товаров (работ, услуг, имущественных прав), являющихся объектом налогообложения, налогоплательщик обязан с использованием мобильного приложения "Мой налог" и (или) через уполномоченного оператора электронной площадки и (или) уполномоченную кредитную организацию передать сведения о произведенных расчетах в налоговый орган, сформировать чек и обеспечить его передачу покупателю (заказчику), если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом
   — п. 1 ст. 14 ФЗ-422 «О НПД»

Закон детально регламентирует реквизиты чека, и этого достаточно для подтверждения факта расчёта:

1. В чеке должны быть указаны: 1) наименование документа; 2) дата и время осуществления расчета; 3) фамилия, имя, отчество (при наличии) налогоплательщика-продавца; 4) идентификационный номер налогоплательщика продавца; 5) указание на применение специального налогового режима "Налог на профессиональный доход"; 6) наименования реализуемых товаров, выполненных работ, оказанных услуг; 7) сумма расчетов; 8) идентификационный номер налогоплательщика юридического лица или индивидуального предпринимателя - покупателя (заказчика) товаров (работ, услуг, имущественных прав) в случае осуществления реализации указанным лицам. Обязанность по сообщению идентификационного номера налогоплательщика возлагается на покупателя (заказчика); 9) QR-код, который позволяет покупателю (заказчику)
   — п. 6 ст. 14 ФЗ-422 «О НПД»

С точки зрения гражданского права договор возмездного оказания услуг (ст. 779 ГК РФ) не требует обязательного составления акта. Подтверждением исполнения обязательств со стороны заказчика является оплата, а со стороны исполнителя — фактическое оказание услуги.

1. По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги
   — п. 1 ст. 779 ГК РФ

Однако отсутствие акта создаёт риск для вас как исполнителя в споре об объёме/качестве услуг. При отсутствии подписанного акта заказчику проще оспорить факт оказания услуги и потребовать возврата уплаченных средств по ст. 782 ГК РФ (или ст. 32 ЗоЗПП, если отношения признаны потребительскими — см. блок 6) с возмещением лишь «фактически понесённых расходов», которые без акта сложнее доказать. Рекомендую в тексте чека или в сопроводительном сообщении указывать наименование и объём услуги (например, «онлайн-консультация, 60 мин.»), а также сохранять переписку с клиентом как подтверждение.

Вывод: Формировать только чеки и отправлять их клиентам — достаточно для соблюдения ФЗ-422 и ГК РФ. Акт оказанных услуг не обязателен, но его отсутствие повышает риски при возможном споре с клиентом.

Законна ли маркировка рекламных постов с указанием ФИО, ИНН и оговоркой «не является медицинской деятельностью»?

Реклама ваших услуг подпадает под действие ФЗ-38 «О рекламе», поскольку адресована неопределённому кругу лиц и направлена на продвижение услуг. Общие требования к рекламе установлены ст. 5 ФЗ-38:

1. Реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная реклама и недостоверная реклама не допускаются. 2. Недобросовестной признается реклама, которая: 1) содержит некорректные сравнения рекламируемого товара с находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами; 2) порочит честь, достоинство или деловую репутацию лица, в том числе конкурента; 3) представляет собой рекламу товара, реклама которого запрещена данным способом, в данное время или в данном месте, если она осуществляется под видом рекламы другого товара, товарный знак или знак обслуживания которого тождествен или сходен до степени смешения с товарным знаком или знаком обслуживания товара, в отношении рекламы которого установлены соответствующие требования и ограничения, а также под видом рекламы изготовителя или продавца такого товара; 4) является актом недобросовестной конкуренции в соответствии с антимонопольным законодательством. 3. Недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения: 1) о преимуществах рекламируемого товара перед находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами;
   — ч.ч. 1, 5 ст. 5 ФЗ-38 «О рекламе»

Указание вашего ФИО и ИНН не нарушает закон — напротив, позволяет идентифицировать вас как рекламодателя. Пометка «реклама» соответствует принципу распознаваемости. Оговорка «не является медицинской деятельностью» является юридически обоснованной предосторожностью, поскольку:

1. Ст. 24 ФЗ-38 предъявляет особые требования к рекламе медицинских услуг (предупреждение о противопоказаниях, ограничения по способам распространения и пр.).
2. Психологическое консультирование, не связанное с постановкой диагноза и лечением, не является медицинской деятельностью по смыслу ФЗ-323 «Об основах охраны здоровья граждан». Прямое указание на это в рекламе исключает введение потребителя в заблуждение.

Риск: Если в рекламе вы используете формулировки, характерные для медицинских услуг (например, «лечение депрессии», «терапия»), одной оговорки «не медицинская деятельность» может быть недостаточно — рекламный орган (ФАС) оценивает рекламу по совокупному смыслу. Рекомендуется избегать медицинской терминологии в рекламе.

Вывод: Предложенный формат — указание пометки «реклама», ФИО, ИНН и оговорки «не является медицинской деятельностью» — соответствует ФЗ-38 при условии, что остальное содержание рекламы не создаёт впечатления о медицинском характере услуг.

Законна ли публичная оферта с согласием на обработку ПДн, акцептуемая оплатой без подписей?

Модель «договор-оферта + согласие на ПДн в одном PDF, акцепт — оплата и факт обращения клиента» правомерна по гражданскому и информационному законодательству. Основания:

1. Заключение договора через оферту и конклюдентный акцепт (ГК РФ):

Публичная оферта, содержащая все существенные условия, и её акцепт путём оплаты — классическая и законная конструкция:

Публичная оферта 1. Реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении. 2. Содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется, признается офертой (публичная оферта)
— ст. 437 ГК РФ

1. Совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте
   — п. 3 ст. 438 ГК РФ

При этом письменная форма договора считается соблюдённой:

1. Договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа (в том числе электронного), подписанного сторонами, или обмена письмами, телеграммами, электронными документами либо иными данными в соответствии с правилами абзаца второго пункта 1 статьи 160 настоящего Кодекса. (В редакции Федерального закона от 18.03.2019 № 34-ФЗ) 3. Письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято в порядке, предусмотренном пунктом 3 статьи 438 настоящего Кодекса
   — п.п. 2-3 ст. 434 ГК РФ

Оплата клиентом услуги — это конклюдентное действие, прямо названное в п. 3 ст. 438 ГК РФ («уплата соответствующей суммы»). Договор считается заключённым с момента оплаты без необходимости подписания отдельного документа.

2. Согласие на обработку ПДн в составе оферты (ФЗ-152):

Согласие на обработку ПДн по общему правилу может быть дано «в любой позволяющей подтвердить факт его получения форме»:

1. Субъект персональных данных принимает решение о предоставлении его персональных данных и дает согласие на их обработку свободно, своей волей и в своем интересе. Согласие на обработку персональных данных должно быть конкретным, предметным, информированным, сознательным и однозначным . Согласие на обработку персональных данных может быть дано субъектом персональных данных или его представителем в любой позволяющей подтвердить факт его получения форме, если иное не установлено федеральным законом
   — п. 1 ст. 9 ФЗ-152

Кроме того, обработка ПДн, необходимых для исполнения договора с субъектом, вообще не требует отдельного согласия:

1. Обработка персональных данных должна осуществляться с соблюдением принципов и правил, предусмотренных настоящим Федеральным законом. Обработка персональных данных допускается в следующих случаях: 1) обработка персональных данных осуществляется с согласия субъекта персональных данных на обработку его персональных данных; 2) обработка персональных данных необходима для достижения целей, предусмотренных международным договором Российской Федерации или законом, для осуществления и выполнения возложенных законодательством Российской Федерации на оператора функций, полномочий и обязанностей; 3) обработка персональных данных осуществляется в связи с участием лица в конституционном, гражданском, административном, уголовном судопроизводстве, судопроизводстве в арбитражных судах; (В редакции Федерального закона от 29.07.2017 № 223-ФЗ) 3 1 ) обработка персональных данных необходима для исполнения судебного акта, акта другого органа или должностного лица, подлежащих исполнению в соответствии с законодательством Российской Федерации об исполнительном производстве (далее - исполнение судебного акта); (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 29.07.2017 № 223-ФЗ) 4) обработка персональных данных необходима для исполнения полномочий федеральных органов исполнительной власти, органов государственных внебюджетных фондов, исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления и функций организаций, участвующих в предоставлении соответственно государственных и муниципальных услуг, предусмотренных Федеральным законом от 27 июля 2010 года № 210-ФЗ "Об организации предоставления государственных и муниципальных услуг", включая регистрацию субъекта персональных данных на едином портале государственных и муниципальных услуг и (или) региональных порталах государственных и муниципальных услуг; (В редакции Федерального закона от 05.04.2013 № 43-ФЗ ) 5) обработка персональных данных необходима для исполнения договора, стороной которого либо выгодоприобретателем или поручителем по которому является субъект персональных данных
   — пп. 1-5 ч. 1 ст. 6 ФЗ-152

Ваши действия — хранение контакта (имя, ник в мессенджере) для целей оказания услуги — прямо охватываются п. 5 ч. 1 ст. 6 как обработка для исполнения договора. Однако для страховки включение согласия в оферту — правильный шаг.

3. Политика конфиденциальности (ФЗ-152):

Обязанность оператора опубликовать политику обработки ПДн прямо закреплена:

1. Оператор обязан опубликовать или иным образом обеспечить неограниченный доступ к документу, определяющему его политику в отношении обработки персональных данных, к сведениям о реализуемых требованиях к защите персональных данных. Оператор, осуществляющий сбор персональных данных с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, обязан опубликовать в соответствующей информационно-телекоммуникационной сети , в том числе на страницах принадлежащего оператору сайта в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", с использованием которых осуществляется сбор персональных данных, документ, определяющий его политику в отношении обработки персональных данных, и сведения о реализуемых требованиях к защите персональных данных, а также обеспечить возможность доступа к указанному документу с использованием средств соответствующей информационно-телекоммуникационной сети. (В редакции Федерального закона от 14.07.2022 № 266-ФЗ) 3. Правительство Российской Федерации устанавливает перечень мер, направленных на обеспечение выполнения обязанностей, предусмотренных настоящим Федеральным законом и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами, операторами, являющимися государственными или муниципальными органами. 4.
   — ч. 2 ст. 18.1 ФЗ-152

Размещение PDF с политикой конфиденциальности на сайте/в Telegram-канале — надлежащее исполнение этой обязанности.

Вывод: Размещение PDF договора-оферты с включённым согласием на обработку ПДн и политикой конфиденциальности, где акцептом признаётся оплата и факт обращения, соответствует ст. 434, 435, 437, 438 ГК РФ и ст. 6, 9, 18.1 ФЗ-152. Подписи клиента не требуются.

Допустимо ли согласование индивидуальных условий договора устно?

Законодательство не запрещает устное согласование индивидуальных условий договора возмездного оказания услуг, если договор заключается в порядке публичной оферты с акцептом конклюдентными действиями (оплатой). ГК РФ допускает устные сделки для договоров между гражданами на сумму, не превышающую 10 000 рублей (пп. 2 п. 1 ст. 161 ГК РФ). Однако для сделок с потребителями на бóльшие суммы действует требование простой письменной формы, которая, как установлено выше (блок 3), соблюдена фактом публичной оферты и акцепта.

Риски устного согласования:

1. Недоказуемость. В случае спора (например, клиент утверждает, что вы обещали иной объём услуг или дополнительный результат) устные договорённости крайне сложно подтвердить.
2. Противоречие письменной оферте. Если письменная оферта содержит условие об исчерпывающем перечне услуг фиксированной стоимости, устное расширение может создать коллизию: клиент может ссылаться на текст оферты и отрицать устные дополнения.
3. Потребительский риск. Если отношения признаются потребительскими (см. блок 6), ст. 10 ЗоЗПП требует предоставления потребителю «необходимой и достоверной информации» об услугах; отсутствие письменной фиксации инд. условий может трактоваться как непредоставление информации.

Рекомендация: фиксируйте индивидуальные условия в переписке с клиентом в мессенджере до оплаты (например: «Согласовано: консультация 90 мин., стоимость 5000 руб.»). Это создаст доказательственную базу и не противоречит п. 3 ст. 434 ГК РФ (обмен электронными сообщениями как письменная форма).

Вывод: Устное согласование индивидуальных условий не запрещено, но сопряжено со значительными рисками недоказуемости. Рекомендуется фиксировать инд. условия письменно (переписка в мессенджере).

Нужно ли уведомлять Роскомнадзор при описанном объёме обработки ПДн?

В описанной вами модели обработки ПДн уведомление Роскомнадзора формально требуется. Поясняю.

Статья 22 ФЗ-152 устанавливает общую обязанность уведомления и перечень исключений:

1. Оператор вправе осуществлять без уведомления уполномоченного органа по защите прав субъектов персональных данных обработку персональных данных: 1) (Пункт утратил силу - Федеральный закон от 14.07.2022 № 266-ФЗ) 2) (Пункт утратил силу - Федеральный закон от 14.07.2022 № 266-ФЗ) 3) (Пункт утратил силу - Федеральный закон от 14.07.2022 № 266-ФЗ) 4) (Пункт утратил силу - Федеральный закон от 14.07.2022 № 266-ФЗ) 5) (Пункт утратил силу - Федеральный закон от 14.07.2022 № 266-ФЗ) 6) (Пункт утратил силу - Федеральный закон от 14.07.2022 № 266-ФЗ) 7) включенных в государственные информационные системы персональных данных, созданные в целях защиты безопасности государства и общественного порядка; (В редакции Федерального закона от 14.07.2022 № 266-ФЗ) 8) в случае, если оператор осуществляет деятельность по обработке персональных данных исключительно без использования средств автоматизации
   — ч. 2 п. 8 ст. 22 ФЗ-152

Все ранее действовавшие исключения (пп. 1-6 ч. 2 ст. 22) — включая обработку ПДн в рамках договора с субъектом — утратили силу с 14.07.2022 (ФЗ № 266-ФЗ). Из оставшихся исключений ваша ситуация не подпадает ни под одно:

• П. 7 — государственные информационные системы ПДн (не ваш случай);
• П. 8 — обработка исключительно без средств автоматизации;
• П. 9 — транспортная безопасность (не ваш случай).

Вы используете мессенджеры (Telegram), сайт, приложение «Мой налог» для передачи данных — это автоматизированная обработка по смыслу ст. 3 ФЗ-152 (п. 4). Следовательно, исключение по п. 8 ч. 2 ст. 22 неприменимо.

Однако на практике Роскомнадзор вряд ли проявит интерес к самозанятому-психологу с минимальным объёмом ПДн (контакты клиентов в рамках договора), особенно если вы не ведёте централизованную базу, не собираете избыточных данных и не передаёте их третьим лицам. Но юридически обязанность уведомления существует.

Рекомендуемые действия:

• Подайте уведомление в РКН (электронно через портал) — это несложная процедура, которая снимет риск;
• В уведомлении укажите цели: исполнение договора оказания консультационных услуг, категории ПДн: ФИО, контактные данные (ник в мессенджере), категории субъектов: клиенты-заказчики услуг.

Вывод: При описанной модели (сбор контактов через мессенджер/сайт — автоматизированная обработка) уведомление Роскомнадзора требуется. Неуведомление — риск административной ответственности, хотя при вашем минимальном объёме он невелик. Рекомендую подать уведомление.

Применяется ли ЗоЗПП к самозанятому без статуса ИП? (смежный сквозной вопрос)

Это один из ключевых правовых рисков вашей модели. Буквальное толкование преамбулы Закона «О защите прав потребителей» определяет исполнителя как организацию или индивидуального предпринимателя. Самозанятый без регистрации ИП формально не подпадает под это определение.

Однако:

1. К предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила настоящего Кодекса, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения. 4. Гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица с нарушением требований пункта 1 настоящей статьи, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила настоящего Кодекса об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. 5. Граждане вправе заниматься производственной или иной хозяйственной деятельностью в области сельского хозяйства без образования юридического лица на основе соглашения о создании крестьянского (фермерского) хозяйства, заключенного в соответствии с законом о крестьянском (фермерском) хозяйстве. Главой крестьянского (фермерского) хозяйства может быть гражданин, зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя. (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 30.12.2012 № 302-ФЗ)
   — п. 3 ст. 23 ГК РФ

Это означает, что суд может применить к вашим отношениям с клиентами потребительские нормы, включая:

• право клиента на немотивированный отказ от услуги в любое время (ст. 32 ЗоЗПП):

Потребитель вправе отказаться от исполнения договора о выполнении работ (оказании услуг) в любое время при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов, связанных с исполнением обязательств по данному договору. (Статья в редакции Федерального закона от 21.12.2004 № 171-ФЗ) Статья 33. Смета на выполнение работы (оказание услуги) 1. На выполнение работы (оказание услуги), предусмотренной договором о выполнении работы (оказании услуги), может быть составлена твердая или приблизительная смета. Составление такой сметы по требованию потребителя или исполнителя обязательно. 2. Исполнитель не вправе требовать увеличения твердой сметы, а потребитель - ее уменьшения, в том числе в случае, когда в момент заключения договора исключалась возможность предусмотреть полный объем подлежащих выполнению работ (оказанию услуг) или необходимых для этого расходов. Исполнитель имеет право требовать увеличения твердой сметы при существенном возрастании стоимости материалов и оборудования, предоставляемых исполнителем, а также оказываемых ему третьими лицами услуг, которое нельзя было предусмотреть при заключении договора. При отказе потребителя выполнить это требование исполнитель вправе расторгнуть договор в судебном порядке. (Пункт в редакции Федерального закона от 17.12.1999 № 212-ФЗ) 3.
— ст. 32 Закона РФ «О защите прав потребителей», п. 1

• штраф в размере 50% от присуждённой суммы при отказе добровольно удовлетворить требование (п. 6 ст. 13 ЗоЗПП);
• право на компенсацию морального вреда (ст. 15 ЗоЗПП);
• освобождение от уплаты госпошлины (п. 3 ст. 17 ЗоЗПП) и альтернативную подсудность по месту жительства потребителя (п. 2 ст. 17 ЗоЗПП).

Пленум ВС № 17 от 28.06.2012 в п. 12 разъяснил, что к отношениям с участием гражданина, осуществляющего предпринимательскую деятельность без регистрации, суд может применить ЗоЗПП исходя из фактического характера деятельности.

Вывод: ЗоЗПП может быть применён к вашим отношениям с клиентами, несмотря на отсутствие статуса ИП. Вам следует исходить из этого в построении договорной модели: предусмотреть в оферте порядок и сроки возврата средств при отказе клиента, механизм фиксации фактически понесённых расходов, а также размер этих расходов (например, 0 руб. при отказе до начала консультации), чтобы минимизировать потери.