Вопрос
Краткий ответ
Ваша ситуация отличается?Опишите её своими словами — Нейроадвокат ответит за 5 минут
Опишите ситуацию своими словами — ответ за 5 минут checklist Рекомендуемые действия
- 1Зафиксируйте требование управляющего о сдаче экзамена в письменном виде или при свидетелях.descriptionПисьменное требование работника о предоставлении приказа о проведении экзамена и ознакомлении с ним под роспись (свободная форма)
- 2Письменно откажитесь от прохождения экзамена, сославшись на отсутствие основания в локальных актах и ст. 60 ТК РФ.descriptionЗаявление об отказе от прохождения внутреннего экзамена в связи с отсутствием основания в локальных нормативных актах и ст. 60 ТК РФ (свободная форма)
- 3Запросите у управляющего приказ вышестоящего руководства или локальный акт, вводящий экзамен.
- 4При угрозе взыскания обжалуйте его в ГИТ и комиссию по трудовым спорам.descriptionЖалоба в государственную инспекцию труда (свободная форма)
- 5При наложении взыскания обратитесь в суд в течение трех месяцев.
- 6Сообщите вышестоящему руководству о превышении полномочий управляющим регионом.
folder_open Документы и доказательства
- check_circleПриказ о допуске к работе по итогам ежегодной аттестации
- check_circleГрафик прохождения аттестации с отметкой о вашем прохождении
- check_circleПоложение об аттестации, действующее в организации
- check_circleТрудовой договор и должностная инструкция (ваши обязанности)
- check_circleПисьменное требование управляющего о сдаче экзамена (если есть)
- check_circleДокументы, подтверждающие полномочия управляющего (доверенность, приказ)
scheduleСроки и риски
- check_circleОтказ от незаконного экзамена не образует дисциплинарного проступка, так как такая обязанность не установлена трудовым договором или локальными актами.
- check_circleУвольнение по п. 3 ч. 1 ст. 81 ТК РФ после вашего отказа неправомерно: вы уже прошли аттестацию и допущены к работе.
- check_circleПрименение дисциплинарного взыскания за отказ от экзамена можно обжаловать в ГИТ или суд в течение 3 месяцев.
- check_circleТребование управляющего незаконно, если оно не основано на локальном акте об аттестации, принятом с учетом мнения представительного органа.
- check_circleРаспоряжение управляющего необязательно, если его полномочия на введение экзаменов не подтверждены приказом вышестоящего руководства.
- check_circleЗа незаконное требование управляющему грозит штраф по ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ: от 1 000 до 5 000 рублей.
blockЧего не делать
- check_circleНе выполняйте требование управляющего о внеплановом экзамене, если оно не оформлено приказом и не предусмотрено локальным актом.
- check_circleНе подписывайте никаких документов о согласии на экзамен или о признании его результатов.
- check_circleНе игнорируйте письменные требования — зафиксируйте отказ со ссылкой на ст. 60 ТК РФ.
- check_circleНе допускайте угроз и конфликта: действуйте строго в рамках закона и должностной инструкции.
- check_circleНе соглашайтесь на «добровольное» прохождение экзамена — это создаст прецедент для новых требований.
- check_circleНе подписывайте акты об отказе от экзамена без юриста, если вас принуждают их составить.
gavelКогда нужен адвокат
- check_circleОтказ от незаконного экзамена не является дисциплинарным проступком, так как это не входит в ваши трудовые обязанности.
- check_circleТребование управляющего незаконно: внеплановые экзамены возможны только по локальному акту, принятому с учетом мнения представительного органа работников.
- check_circleПроверьте, наделен ли управляющий полномочиями на введение экзаменов согласно доверенности, положению о подразделении или приказу вышестоящего руководства.
- check_circleРезультаты незаконного экзамена не могут служить основанием для увольнения по п. 3 ч. 1 ст. 81 ТК РФ, так как вы уже прошли аттестацию.
- check_circleПри угрозе взыскания обжалуйте его в государственную инспекцию труда или комиссию по трудовым спорам в течение 3 месяцев.
- check_circleЗа незаконные требования управляющему грозит штраф по ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ: от 1 000 до 5 000 рублей для должностных лиц.
alt_routeАльтернативные пути
- check_circleЗапросите у управляющего письменное распоряжение о проведении экзамена с указанием правового основания.
- check_circleСверьте его полномочия с доверенностью, положением о подразделении и приказом о назначении.
- check_circleПредложите инициировать официальное изменение локального акта об аттестации через представительный орган работников.
- check_circleЗафиксируйте факт пройденной аттестации и действующих приказов о допуске в служебной записке.
- check_circleРассмотрите вариант письменного отказа от экзамена со ссылкой на ст. 60 ТК РФ.
- check_circleПри угрозах взыскания — предложите урегулировать вопрос через комиссию по трудовым спорам.
Развёрнутый ответ Нейроадвоката
Работники салонов торговой сети, ранее прошедшие ежегодную аттестацию по утверждённому графику и допущенные к работе на основании изданных приказов, столкнулись с требованием вновь вступившего в должность регионального управляющего о прохождении внеплановых экзаменов. Требование мотивировано исключительно падением продаж в сети и не оформлено приказом вышестоящего руководства либо изменением локальных нормативных актов работодателя. Из этого следует, что управляющий в одностороннем порядке инициирует дополнительную проверку квалификации, не предусмотренную действующим порядком аттестации, при наличии действующих приказов о допуске, подтверждающих соответствие работников занимаемым должностям.
Затронутые правоотношения:
- Трудовые правоотношения в части определения трудовой функции и объёма обязанностей работника. Затронуты потому, что работодатель в лице управляющего фактически требует выполнения действий (сдача экзамена), не предусмотренных трудовым договором и локальными актами. Это меняет правовую квалификацию требования: оно подпадает под прямой законодательный запрет, установленный ст. 60 ТК РФ.
- Правоотношения по аттестации работников. Затронуты потому, что работодатель пытается подменить установленную законом и локальными актами процедуру проверки квалификации произвольным экзаменом. Это меняет правовой статус результатов такой проверки — они не могут повлечь юридических последствий в виде увольнения по п. 3 ч. 1 ст. 81 ТК РФ.
- Правоотношения по реализации полномочий представителя работодателя. Затронуты потому, что действия управляющего регионом совершаются вне объёма полномочий, предоставленных ему учредительными документами, локальными нормативными актами или доверенностью. Это меняет юридическую силу его распоряжений — они не порождают обязанностей для работников.
- Правоотношения по привлечению к дисциплинарной ответственности. Затронуты потому, что отказ работника от незаконного экзамена может быть ошибочно квалифицирован как дисциплинарный проступок. Это меняет оценку правомерности поведения работника — такой отказ является правомерным, состав проступка отсутствует.
Юридически значимые обстоятельства, которые решают дело:
- Наличие действующих приказов о допуске к работе по итогам ежегодной аттестации, пройденной по утверждённому графику. Данное обстоятельство подтверждает, что работники уже признаны соответствующими занимаемым должностям в рамках надлежащей процедуры, и исключает возможность их увольнения по п. 3 ч. 1 ст. 81 ТК РФ без проведения новой аттестации в установленном порядке.
- Отсутствие локального нормативного акта, предусматривающего внеплановые экзамены по мотиву падения продаж. Данное обстоятельство означает, что порядок проведения такой проверки не установлен, а значит, требование о её прохождении не основано на законе и локальных актах работодателя, что прямо противоречит ч. 4 ст. 81 ТК РФ.
- Отсутствие у регионального управляющего надлежаще оформленных полномочий на введение новых форм проверки квалификации. Данное обстоятельство свидетельствует о том, что распоряжение исходит от лица, не уполномоченного в порядке ч. 1 ст. 20 ТК РФ осуществлять права и обязанности работодателя в этом объёме, что лишает его требование обязательной силы.
- Мотивация назначения экзаменов исключительно падением продаж, а не сомнениями в квалификации конкретных работников. Данное обстоятельство указывает на то, что истинная цель требования не связана с оценкой деловых качеств работника в смысле п. 31 Постановления Пленума ВС РФ № 2, что дополнительно подтверждает незаконность использования его результатов для кадровых решений.
Имеет ли управляющий регионом право назначать внеплановые экзамены сотрудникам, уже прошедшим аттестацию и допущенным к работе
Назначение «экзаменов» работникам салонов торговой сети — это по своей правовой природе форма проверки квалификации (аттестации). Проведение аттестации и увольнение по её результатам — не произвольное усмотрение руководителя, а процедура, установленная локальными нормативными актами.
Порядок проведения аттестации (пункт 3 части первой настоящей статьи) устанавливается трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, локальными нормативными актами, принимаемыми с учетом мнения представительного органа работников
— ч. 4 ст. 81 ТК РФ (полная)
Эта норма означает: порядок аттестации вправе установить только работодатель (организация) в локальном нормативном акте, принимаемом с учётом мнения представительного органа работников. Никакого самостоятельного права регионального управляющего «придумать экзамен из-за падения продаж» на ходу не предусматривает — экзамен законен лишь в рамках утверждённого порядка. Аналогично сам факт увольнения за несоответствие допускается только по итогам аттестации, проведённой в установленном порядке:
- несоответствия работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации, подтвержденной результатами аттестации
— п. 3 ч. 1 ст. 81 ТК РФ
увольнение по пункту 3 части первой статьи 81 Кодекса допустимо при условии, что несоответствие работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие его недостаточной квалификации подтверждено результатами аттестации, проведенной в порядке, установленном трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, локальными нормативными актами, принимаемыми с учетом мнения представительного 16 органа работников. Учитывая это, работодатель не вправе расторгнуть трудовой договор с работником по названному основанию, если в отношении этого работника аттестация не проводилась либо аттестационная комиссия пришла к выводу о соответствии работника занимаемой должности или выполняемой работе. При этом выводы аттестационной комиссии о деловых качествах работника подлежат оценке в совокупности с другими доказательствами по делу
— п. 31 Постановления Пленума ВС РФ № 2 от 17.03.2004
Для фактов клиента это значит: если управляющий объявляет экзамен вне рамок утверждённого положения об аттестации, то ни результаты такого «экзамена», ни отказ сотрудника от его прохождения не могут стать основанием ни для увольнения по п. 3 ст. 81 ТК РФ, ни для дисциплинарного взыскания — работник формально соответствует должности, аттестация пройдена по графику, приказы о допуске вынесены.
Второй аспект — полномочия самого управляющего как представителя работодателя. Права работодателя (включая принятие локальных нормативных актов и требование исполнения трудовых обязанностей) перечислены в ст. 22 ТК РФ:
требовать от работников исполнения ими трудовых обязанностей и бережного отношения к имуществу работодателя (в том числе к имуществу третьих лиц, находящемуся у работодателя, если работодатель несет ответственность за сохранность этого имущества) и других работников, соблюдения правил внутреннего трудового распорядка , требований охраны труда ; (В редакции федеральных законов от 30.06.2006 № 90-ФЗ, от 02.07.2021 № 311-ФЗ) привлекать работников к дисциплинарной и материальной ответственности в порядке, установленном настоящим Кодексом, иными федеральными законами; принимать локальные нормативные акты
— ч. 1 ст. 22 ТК РФ
Права и обязанности работодателя осуществляются не любым менеджером, а лицом, наделённым полномочиями в установленном порядке:
Права и обязанности работодателя в трудовых отношениях осуществляются: физическим лицом, являющимся работодателем; органами управления юридического лица (организации) или уполномоченными ими лицами, иными лицами, уполномоченными на это в соответствии с федеральным законом, в порядке, установленном настоящим Кодексом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, нормативными правовыми актами органов местного самоуправления, учредительными документами юридического лица (организации) и локальными нормативными актами
— ч. 1 ст. 20 ТК РФ
Принятие локальных нормативных актов требует соблюдения процедуры учёта мнения представительного органа работников (при его наличии):
Работодатель в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, коллективным договором, соглашениями, перед принятием решения направляет проект локального нормативного акта и обоснование по нему в выборный орган первичной профсоюзной организации, представляющий интересы всех или большинства работников. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) Выборный орган первичной профсоюзной организации не позднее пяти рабочих дней со дня получения проекта указанного локального нормативного акта направляет работодателю мотивированное мнение по проекту в письменной форме. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) В случае, если мотивированное мнение выборного органа первичной профсоюзной организации не содержит согласия с проектом локального нормативного акта либо содержит предложения по его совершенствованию, работодатель может согласиться с ним либо обязан в течение трех дней после получения мотивированного мнения провести дополнительные консультации с выборным органом первичной профсоюзной организации работников в целях достижения взаимоприемлемого решения. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) При недостижении согласия возникшие разногласия оформляются протоколом, после чего работодатель имеет право принять локальный нормативный акт, который может быть обжалован выборным органом первичной профсоюзной организации в соответствующую государственную инспекцию труда или в суд
— ст. 372 ТК РФ
Управляющий регионом считается представителем работодателя только в пределах полномочий, закреплённых за ним в учредительных документах организации, положении о подразделении, локальном нормативном акте либо трудовом договоре. Если новые «экзамены» ни в одном из этих документов не предусмотрены и управляющий вводит их своей волей без утверждения вышестоящим руководством и без внесения изменений в ЛНА (в установленном ст. 372 ТК РФ порядке), его распоряжение юридической силы для работников не имеет — это, как верно подметил клиент, «отсебятина», не подкреплённая приказом организации.
При этом ст. 60 ТК РФ прямо запрещает требовать от работника выполнения работы, не обусловленной трудовым договором:
Статья 60. Запрещение требовать выполнения работы, не обусловленной трудовым договором Запрещается требовать от работника выполнения работы, не обусловленной трудовым договором, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом и иными федеральными законами
— ст. 60 ТК РФ
Вывод: управляющий регионом вправе назначать экзамены сотрудникам только в том порядке и объёме, которые предусмотрены действующим локальным нормативным актом работодателя об аттестации, принятым в установленном порядке с учётом мнения представительного органа работников, и только в пределах полномочий, закреплённых за ним учредительными документами, положением о подразделении, ЛНА или доверенностью. Если таких оснований нет — единовременно вводимые «из-за падения продаж» экзамены незаконны и обязательной силы для работников не имеют.
Могут ли работника наказать (вплоть до увольнения) за отказ от незаконного экзамена или за его непрохождение
Дисциплинарная ответственность по ТК РФ применяется строго за дисциплинарный проступок — то есть за неисполнение или ненадлежащее исполнение работником по его вине возложенных на него трудовых обязанностей:
За совершение дисциплинарного проступка, то есть неисполнение или ненадлежащее исполнение работником по его вине возложенных на него трудовых обязанностей, работодатель имеет право применить следующие дисциплинарные взыскания
— ч. 1 ст. 192 ТК РФ
Круг допустимых взысканий исчерпывающий, а непредусмотренные законом применять нельзя:
Не допускается применение дисциплинарных взысканий, не предусмотренных федеральными законами, уставами и положениями о дисциплине
— ч. 3 ст. 192 ТК РФ
Отказ от участия в экзамене, который не предусмотрен ни трудовым договором, ни локальным нормативным актом, ни должностной инструкцией сотрудника, не образует дисциплинарного проступка — у работника попросту нет такой трудовой обязанности. Более того, сама ст. 60 ТК РФ прямо запрещает требовать от работника выполнения работы, не обусловленной трудовым договором:
Статья 60. Запрещение требовать выполнения работы, не обусловленной трудовым договором Запрещается требовать от работника выполнения работы, не обусловленной трудовым договором, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом и иными федеральными законами
— ст. 60 ТК РФ
Следовательно, отказ от прохождения экзамена, навязанного «из-за падения продаж» вне утверждённого порядка, — это правомерное поведение, защищённое императивным запретом ст. 60 ТК РФ, а не дисциплинарное нарушение.
Что касается увольнения по п. 3 ч. 1 ст. 81 ТК РФ (несоответствие занимаемой должности), оно допустимо исключительно при условии, что несоответствие подтверждено результатами аттестации, проведённой в установленном порядке, и работодатель не вправе уволить работника, если в отношении него аттестация не проводилась либо комиссия признала его соответствующим должности:
увольнение по пункту 3 части первой статьи 81 Кодекса допустимо при условии, что несоответствие работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие его недостаточной квалификации подтверждено результатами аттестации, проведенной в порядке, установленном трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, локальными нормативными актами, принимаемыми с учетом мнения представительного 16 органа работников. Учитывая это, работодатель не вправе расторгнуть трудовой договор с работником по названному основанию, если в отношении этого работника аттестация не проводилась либо аттестационная комиссия пришла к выводу о соответствии работника занимаемой должности или выполняемой работе. При этом выводы аттестационной комиссии о деловых качествах работника подлежат оценке в совокупности с другими доказательствами по делу
— п. 31 Постановления Пленума ВС РФ № 2 от 17.03.2004
В ситуации клиента аттестационные процедуры уже пройдены по графику, приказы о допуске изданы. Внеплановая «экзаменовка», не утверждённая локальным актом о порядке аттестации, не может подменить собой аттестационную процедуру и служить основанием для увольнения.
Вывод: за отказ от прохождения незаконно введённого экзамена или за его непрохождение работника нельзя привлечь к дисциплинарной или иной ответственности — состав дисциплинарного проступка отсутствует, взыскания сверх установленного законодательством перечня запрещены, а увольнение по п. 3 ч. 1 ст. 81 ТК РФ невозможно без надлежаще проведённой аттестации. При вынесении незаконного взыскания оно подлежит обжалованию.
Куда жаловаться и какова ответственность работодателя и управляющего за незаконные требования
Если управляющий регионом настаивает на незаконных экзаменах, угрожает санкциями либо уже применил незаконное дисциплинарное взыскание, работник вправе защитить свои права несколькими способами, и работодатель несёт за нарушения ответственность.
Во-первых, нарушение трудового законодательства влечёт административную ответственность работодателя:
Нарушение трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права 1. Нарушение трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, если иное не предусмотрено частями 3, 4 и 6 настоящей статьи и статьей 5.27 1 настоящего Кодекса, - влечет предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от одной тысячи до пяти тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от одной тысячи до пяти тысяч рублей; на юридических лиц - от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей
— ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ
Во-вторых, дисциплинарное взыскание, если оно всё же незаконно вынесено, работник вправе обжаловать в государственную инспекцию труда и (или) в органы по рассмотрению индивидуальных трудовых споров (ч. 7 ст. 193 ТК РФ), а сам индивидуальный трудовой спор — в комиссию по трудовым спорам либо непосредственно в суд в течение трёх месяцев со дня, когда работник узнал о нарушении своего права (ч. 1 ст. 392 ТК РФ), с освобождением работника от судебных расходов по вытекающим из трудовых отношений искам (ст. 393 ТК РФ). Обращение в суд не требует предварительного создания комиссии по трудовым спорам — способ защиты работник выбирает сам (п. 2 Постановления Пленума ВС РФ № 2 от 17.03.2004).
Отдельно учитывается, что и сам управляющий как руководитель структурного подразделения отвечает за нарушение трудового законодательства: по требованию представительного органа работников работодатель обязан применить к нему дисциплинарное взыскание вплоть до увольнения, если факт нарушения подтвердился (ст. 195 ТК РФ).
Вывод: работники вправе обжаловать незаконное требование и любое взыскание в государственную инспекцию труда, комиссию по трудовым спорам или суд (в трёхмесячный срок); работодатель за нарушение трудового законодательства несёт административную ответственность по ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ (штраф на должностных лиц и юрлицо), а сам управляющий может быть привлечён к дисциплинарной ответственности вплоть до увольнения за превышение полномочий и нарушение трудовых прав работников.
Сроки, способы защиты и доказательства при обжаловании незаконных требований
Сроки для обжалования. Если работодатель всё же вынес незаконное дисциплинарное взыскание или уволил работника, закон устанавливает чёткие сроки для обращения в органы по разрешению трудовых споров:
Дисциплинарное взыскание может быть обжаловано работником в государственную инспекцию труда и (или) органы по рассмотрению индивидуальных трудовых споров
— ч. 7 ст. 193 ТК РФ
Индивидуальный трудовой спор охватывает любые разногласия по вопросам применения трудового законодательства, локальных нормативных актов и условий трудового договора:
Индивидуальный трудовой спор - неурегулированные разногласия между работодателем и работником по вопросам применения трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, коллективного договора, соглашения, локального нормативного акта, трудового договора (в том числе об установлении или изменении индивидуальных условий труда), о которых заявлено в орган по рассмотрению индивидуальных трудовых споров. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) Индивидуальным трудовым спором признается спор между работодателем и лицом, ранее состоявшим в трудовых отношениях с этим работодателем, а также лицом, изъявившим желание заключить трудовой договор с работодателем, в случае отказа работодателя от заключения такого договора.
— ст. 381 ТК РФ (индивидуальный трудовой спор)
Сроки обращения в суд по общему правилу составляют:
Работник имеет право обратиться в суд за разрешением индивидуального трудового спора в течение трех месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права, а по спорам об увольнении - в течение одного месяца со дня вручения ему копии приказа об увольнении либо со дня выдачи трудовой книжки или со дня предоставления работнику в связи с его увольнением сведений о трудовой деятельности (статья 66 1 настоящего Кодекса) у работодателя по последнему месту работы . (В редакции Федерального закона от 16.12.2019 № 439-ФЗ) За разрешением индивидуального трудового спора о невыплате или неполной выплате заработной платы и других выплат, причитающихся работнику, он имеет право обратиться в суд в течение одного года со дня установленного срока выплаты указанных сумм, в том числе в случае невыплаты или неполной выплаты заработной платы и других выплат, причитающихся работнику при увольнении. (Дополнение частью - Федеральный закон от 03.07.2016 № 272-ФЗ) При наличии спора о компенсации морального вреда, причиненного работнику вследствие нарушения его трудовых прав, требование о такой компенсации может быть заявлено в суд одновременно с требованием о восстановлении нарушенных трудовых прав либо в течение трех месяцев после вступления в законную силу решения суда, которым эти права были восстановлены полностью или частично.
— ч. 1 ст. 392 ТК РФ
Это означает: (а) при вынесении незаконного взыскания — работник вправе подать жалобу в ГИТ или иск в суд в течение трёх месяцев со дня ознакомления с приказом; (б) при незаконном увольнении по п. 3 ч. 1 ст. 81 ТК РФ — месячный срок со дня вручения копии приказа или выдачи трудовой книжки; (в) обращение в ГИТ (ч. 7 ст. 193 ТК) возможно вне зависимости от подачи иска в суд; выбор между комиссией по трудовым спорам и судом — за работником (п. 2 Пленума ВС РФ № 2 от 17.03.2004). При обращении в суд работник освобождается от уплаты пошлин и судебных расходов:
При обращении в суд с иском по требованиям, вытекающим из трудовых отношений, в том числе по поводу невыполнения либо ненадлежащего выполнения условий трудового договора, носящих гражданско-правовой характер, работники освобождаются от оплаты пошлин и судебных расходов. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ)
— ст. 393 ТК РФ
Доказательства, которые следует сохранить. Для успешного обжалования работнику нужны доказательства, подтверждающие: (1) что работник уже прошёл аттестацию и допущен к работе — приказы о допуске, графики аттестации, протоколы аттестационной комиссии; (2) что новый «экзамен» назначен без законных оснований — переписка с управляющим (сообщения, e-mail, мессенджеры), письменное требование о прохождении экзамена (если оно существует), аудиозапись, свидетельские показания коллег; (3) локальные акты работодателя — положение об аттестации (если экзаменов в нём нет — это ключевой довод о незаконности), должностную инструкцию, положение о подразделении; (4) что управляющий действует без полномочий — ответ вышестоящего руководства об отсутствии приказа о введении экзаменов, отсутствие доверенности на управляющего либо положение о подразделении, где такие полномочия не зафиксированы.
Альтернативные способы защиты. Помимо ГИТ и суда работник вправе: (а) направить письменное заявление в представительный орган работников (при его наличии) — по ст. 195 ТК РФ работодатель обязан рассмотреть заявление о нарушении управляющим трудового законодательства и применить к нему взыскание:
Работодатель обязан рассмотреть заявление представительного органа работников о нарушении руководителем организации, руководителем структурного подразделения организации, их заместителями трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права, условий коллективного договора, соглашения и сообщить о результатах его рассмотрения в представительный орган работников. В случае, когда факт нарушения подтвердился, работодатель обязан применить к руководителю организации, руководителю структурного подразделения организации, их заместителям дисциплинарное взыскание вплоть до увольнения
— ст. 195 ТК РФ
(б) направить письменный мотивированный отказ от прохождения экзамена (заявление) непосредственному руководителю и в отдел кадров с указанием, что проверка не предусмотрена ни трудовым договором, ни локальными актами, а аттестация уже пройдена; (в) коллективно (совместно с коллегами) обратиться к вышестоящему руководству сети (директору по персоналу, генеральному директору) с указанием на незаконные действия управляющего — это создаёт письменный след и может привести к отмене незаконного распоряжения административным путём.
Исполнение. Если ГИТ или суд признают требования или взыскание незаконными, предписание ГИТ об устранении нарушений обязательно для работодателя (ч. 5 ст. 372 ТК РФ); решение суда о восстановлении на работе подлежит немедленному исполнению:
Решение о восстановлении на работе незаконно уволенного работника, о восстановлении на прежней работе работника, незаконно переведенного на другую работу, подлежит немедленному исполнению
— ст. 396 ТК РФ
Вывод: работник располагает трёхмесячным сроком для обращения в ГИТ/суд, вправе защищать свои права любым из перечисленных способов (ГИТ, КТС, суд, представительный орган работников, коллективное обращение) и для успешного обжалования должен позаботиться о фиксации письменных доказательств незаконности экзамена и отсутствия полномочий у управляющего.
Прямой ответ: Управляющий регионом не вправе назначать внеплановые «экзамены» сотрудникам, уже прошедшим ежегодную аттестацию и допущенным к работе, если такой порядок не предусмотрен локальным нормативным актом работодателя, принятым в установленном порядке. Его требование, не подкреплённое приказом вышестоящего руководства и не основанное на утверждённой процедуре аттестации, является незаконным и необязательным для исполнения.
Развёрнутый вывод по каждому подвопросу
1. Законность назначения внеплановых экзаменов управляющим
Назначение «экзаменов» по своей правовой природе является проверкой квалификации, то есть элементом аттестации. Согласно ч. 4 ст. 81 ТК РФ, порядок проведения аттестации устанавливается исключительно локальными нормативными актами, принимаемыми с учётом мнения представительного органа работников. Это означает, что ни один руководитель, включая управляющего регионом, не вправе единолично и произвольно вводить новые проверочные процедуры, не предусмотренные действующим в организации положением об аттестации.
Кроме того, права и обязанности работодателя осуществляются только уполномоченными на то лицами (ч. 1 ст. 20 ТК РФ). Управляющий регионом является представителем работодателя лишь в пределах полномочий, закреплённых в учредительных документах, положении о подразделении, доверенности или локальном нормативном акте. Если ни один из этих документов не даёт ему права вводить новые экзамены, а вышестоящее руководство не издавало соответствующего приказа, его требование юридической силы не имеет. Более того, принятие нового локального акта, регламентирующего такие экзамены, потребовало бы соблюдения процедуры учёта мнения представительного органа работников (ст. 372 ТК РФ), что в данном случае не производилось.
2. Последствия отказа от прохождения незаконного экзамена
Отказ от участия в экзамене, не предусмотренном ни трудовым договором, ни локальным нормативным актом, ни должностной инструкцией, не образует дисциплинарного проступка. Дисциплинарная ответственность по ч. 1 ст. 192 ТК РФ наступает только за неисполнение или ненадлежащее исполнение работником возложенных на него трудовых обязанностей. Поскольку прохождение внепланового экзамена, введённого управляющим «из-за падения продаж», не входит в круг ваших обязанностей, состав дисциплинарного проступка отсутствует.
Более того, ст. 60 ТК РФ прямо запрещает требовать от работника выполнения работы, не обусловленной трудовым договором. Ваш отказ от такого экзамена является правомерным поведением. Увольнение по п. 3 ч. 1 ст. 81 ТК РФ (несоответствие занимаемой должности) возможно только по результатам аттестации, проведённой в установленном порядке, и недопустимо, если аттестация не проводилась либо комиссия признала работника соответствующим должности (п. 31 Постановления Пленума ВС РФ № 2 от 17.03.2004). Поскольку вы уже прошли ежегодную аттестацию по графику и имеете приказы о допуске, результаты внепланового «экзамена» не могут служить основанием для увольнения. Применение любых дисциплинарных взысканий, не предусмотренных законом, также запрещено (ч. 3 ст. 192 ТК РФ).
3. Ответственность работодателя и управляющего
Нарушение трудового законодательства, выразившееся в предъявлении незаконных требований к работникам, влечёт административную ответственность по ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ. Штраф для должностных лиц составляет от 1 000 до 5 000 рублей, для юридического лица — от 30 000 до 50 000 рублей. Сам управляющий регионом как руководитель структурного подразделения может быть привлечён к дисциплинарной ответственности вплоть до увольнения за нарушение трудового законодательства по требованию представительного органа работников (ст. 195 ТК РФ).
4. Способы защиты и сроки обжалования
Если управляющий настаивает на прохождении экзамена, угрожает санкциями или уже вынес незаконное дисциплинарное взыскание, вы вправе обжаловать его действия. Дисциплинарное взыскание обжалуется в государственную инспекцию труда и (или) в органы по рассмотрению индивидуальных трудовых споров (ч. 7 ст. 193 ТК РФ). Индивидуальный трудовой спор рассматривается комиссией по трудовым спорам либо судом (ст. 381 ТК РФ). Срок обращения в суд по общим трудовым спорам составляет три месяца со дня, когда вы узнали или должны были узнать о нарушении своего права, а по спорам об увольнении — один месяц со дня вручения копии приказа об увольнении либо выдачи трудовой книжки (ч. 1 ст. 392 ТК РФ). При обращении в суд вы освобождаетесь от уплаты судебных расходов (ст. 393 ТК РФ).
Пошаговые действия
- Запросите письменное основание. Потребуйте от управляющего предоставить письменное распоряжение о проведении экзамена со ссылкой на конкретный пункт локального нормативного акта (положения об аттестации) или приказ вышестоящего руководства. Это зафиксирует факт предъявления требования и его содержание.
- Письменно заявите о несогласии. Если письменное распоряжение будет предоставлено и оно не основано на ЛНА, направьте работодателю (в отдел кадров или вышестоящему руководителю) письменное заявление о незаконности требования со ссылкой на ст. 60 ТК РФ, ч. 4 ст. 81 ТК РФ и факт успешно пройденной ежегодной аттестации. Копию заявления сохраните с отметкой о принятии.
- Обратитесь в государственную инспекцию труда (ГИТ). Подайте жалобу в территориальный орган ГИТ по месту нахождения работодателя. В жалобе укажите на нарушение ст. 60, ч. 4 ст. 81 ТК РФ и потребуйте привлечения работодателя к административной ответственности по ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ. Срок рассмотрения жалобы — 30 дней.
- Обжалуйте незаконное взыскание (если оно вынесено). Если вам объявлено дисциплинарное взыскание, обжалуйте его в ГИТ и (или) в суд в течение трёх месяцев со дня ознакомления с приказом о взыскании (ч. 1 ст. 392 ТК РФ). При увольнении срок обращения в суд — один месяц со дня вручения копии приказа или выдачи трудовой книжки.
- Подготовьте доказательства. Сохраните копии приказов о допуске по итогам ежегодной аттестации, график аттестации, трудовой договор, должностную инструкцию, положение об аттестации (если имеется), а также любые письменные или электронные сообщения от управляющего с требованием пройти экзамен. Эти документы подтвердят вашу позицию в ГИТ или суде.