Можно ли квалифицировать изъятие денег как присвоение или растрату (ст. 160 УК РФ)
Ключевой признак присвоения/растраты — имущество должно быть вверено виновному, то есть находиться в его правомерном владении или ведении в силу должностного/служебного положения, договора либо специального поручения.
Противоправное безвозмездное обращение имущества, вверенного лицу, в свою пользу или пользу других лиц, причинившее ущерб собственнику или иному законному владельцу этого имущества, должно квалифицироваться судами как присвоение или растрата, при условии, что похищенное имущество находилось в правомерном владении либо ведении этого лица, которое в силу должностного или иного служебного положения, договора либо специального поручения осуществляло полномочия по распоряжению, управлению, доставке, пользованию или хранению в отношении чужого имущества. Решая вопрос об отграничении составов присвоения или растраты от кражи, суды должны установить наличие у лица вышеуказанных полномочий. Совершение тайного хищения чужого имущества лицом, не обладающим такими полномочиями, но имеющим доступ к похищенному имуществу в силу выполняемой работы или иных обстоятельств, должно быть квалифицировано по статье 158 УК РФ.
— п. 18 Постановления Пленума ВС РФ от 27.12.2007 № 48
Для клиента это означает: сама по себе «неофициальная» работа не превращает её в специального субъекта ст. 160 УК РФ. Если у неё не было ни трудового договора с материальной ответственностью, ни специального поручения на распоряжение деньгами, ни статуса кассира, деньги ей не «вверялись» — и квалификация по ст. 160 УК РФ сомнительна.
Если же по её функциям она получала деньги от клиентов и должна была сдавать их директору (то есть осуществляла полномочия по распоряжению/хранению денег в силу поручения либо фактических трудовых отношений), то присвоение части денег подпадает под ст. 160 УК РФ.
Статья 160. Присвоение или растрата 1. Присвоение или растрата, то есть хищение чужого имущества, вверенного виновному, - наказываются штрафом в размере до ста двадцати тысяч рублей […] либо лишением свободы на тот же срок.
— ч. 1 ст. 160 УК РФ
Хищение «вверенного» имущества означает безвозмездное, корыстное, противоправное обращение в свою пользу против воли собственника.
При рассмотрении дел о преступлениях, предусмотренных статьей 160 УК РФ, судам следует иметь в виду, что присвоение состоит в безвозмездном, совершенном с корыстной целью, противоправном обращении лицом вверенного ему имущества в свою пользу против воли собственника.
— п. 19 Постановления Пленума ВС РФ от 27.12.2007 № 48
Вывод по вопросу. Присвоение (ст. 160 УК РФ) возможно только тогда, когда директор докажет, что деньги были именно «вверены» — через поручение, договор или фактическую функцию с правом распоряжения/хранения денег компании. Каждый эпизод (месяц, заказ) должен быть индивидуализирован по сумме и дате. Если вверения не было, а изъятие было тайным — квалификация смещается к краже (ст. 158 УК РФ).
Альтернативная квалификация: кража (ст. 158 УК РФ) и самоуправство (ст. 330 УК РФ)
Если суд сочтёт, что деньги компании ей не «вверялись», но она имела к ним доступ в силу работы, содеянное может быть квалифицировано как кража.
Статья 158. Кража 1. Кража, то есть тайное хищение чужого имущества, - наказывается штрафом в размере до восьмидесяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев, либо обязательными работами на срок до трехсот шестидесяти часов, либо исправительными работами на срок до одного года, либо ограничением свободы на срок до двух лет, либо принудительными работами на срок до двух лет, либо арестом на срок до четырех месяцев, либо лишением свободы на срок до двух лет.
— ч. 1 ст. 158 УК РФ
Совершение тайного хищения лицом, имеющим доступ к имуществу в силу работы, но не обладающим полномочиями, квалифицируется как кража — это прямо закреплено в процитированном выше п. 18 Постановления Пленума ВС РФ от 27.12.2007 № 48. Для клиента это важно: даже при «неофициальной» работе изъятие чужого имущества не перестаёт быть уголовно наказуемым, а спор идёт лишь о том, вверено ли было имущество, — от этого зависит ст. 158 или ст. 160.
Третий вариант — самоуправство: если она считала, что действует в рамках устной договорённости о проценте с продаж и реализовала предполагаемое право, но вопреки установленному порядку.
Статья 330. Самоуправство 1. Самоуправство, то есть самовольное, вопреки установленному законом или иным нормативным правовым актом порядку совершение каких-либо действий, правомерность которых оспаривается организацией или гражданином, если такими действиями причинен существенный вред, - наказывается штрафом в размере до восьмидесяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев, либо обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо исправительными работами на срок до двух лет, либо арестом на срок до шести месяцев.
— ч. 1 ст. 330 УК РФ
Вывод по вопросу. Для клиента это «вилка»: (а) если деньги были ей вверены для передачи работодателю — ст. 160 УК РФ; (б) если доступ был только «физическим», без полномочий, и изымались деньги тайно — ст. 158 УК РФ; (в) если она полагала, что реализует устную договорённость о проценте, — возможна квалификация как самоуправство по ст. 330 УК РФ, которое наказывается мягче. Наиболее защитная позиция — доказывать наличие соглашения о проценте с продаж и отсутствие умысла на хищение: тогда речь идёт о споре о размере вознаграждения, а не о хищении.
Размер и порог: крупный размер и момент исчисления ущерба
Сумма в 300 000 руб. за 5 лет важна потому, что крупным размером признаётся стоимость имущества, превышающая 250 000 руб.
Примечания. 1. Под хищением в статьях настоящего Кодекса понимаются совершенные с корыстной целью противоправные безвозмездное изъятие и (или) обращение чужого имущества в пользу виновного или других лиц, причинившие ущерб собственнику или иному владельцу этого имущества. 2. Значительный ущерб гражданину в статьях настоящей главы, за исключением части пятой статьи 159, определяется с учетом его имущественного положения, но не может составлять менее пяти тысяч рублей. (В редакции Федерального закона от 03.07.2016 № 323-ФЗ ) 3. Под помещением в статьях настоящей главы понимаются строения и сооружения независимо от форм собственности, предназначенные для временного нахождения людей или размещения материальных ценностей в производственных или иных служебных целях. Под хранилищем в статьях настоящей главы понимаются хозяйственные помещения, обособленные от жилых построек, участки территории, трубопроводы, иные сооружения независимо от форм собственности, которые предназначены для постоянного или временного хранения материальных ценностей. (В редакции Федерального закона от 30.12.2006 № 283-ФЗ ) 4. Крупным размером в статьях настоящей главы, за исключением частей шестой и седьмой статьи 159, статей 159 1 , 159 5 и 165 , признается стоимость имущества, превышающая двести пятьдесят тысяч рублей, а особо крупным - один миллион рублей.
— примечания к ст. 158 УК РФ, п. 4
При этом размер нужно считать не «за все пять лет сразу», а по фактической стоимости на момент каждого изъятия.
Определяя размер похищенного имущества, следует исходить из его фактической стоимости на момент совершения преступления.
— п. 25 Постановления Пленума ВС РФ от 27.12.2002 № 29
Для клиента это означает: 300 000 руб. — это сумма за весь период, разбитая на множество мелких удержаний. Каждый эпизод сам по себе может быть ниже порога, и потому вывод о «крупном размере» и о квалификации зависит от того, удастся ли следствию сложить эпизоды в единое продолжаемое хищение с единым умыслом. Хищение понимается как совершенное с корыстной целью противоправное безвозмездное изъятие и (или) обращение чужого имущества в пользу виновного или других лиц, причинившее ущерб собственнику (примечание 1 к ст. 158 УК РФ).
Вывод по вопросу. Если каждое удержание было небольшим и не превышало 250 000 руб. в отдельности, содеянное по каждому эпизоду может квалифицироваться как преступление небольшой тяжести (ч. 1 ст. 158/160 УК РФ), а объединение в «крупный размер» требует доказательства единого умысла и продолжаемого хищения; спор о методике подсчёта — один из главных доводов защиты. Размер ущерба надлежит определять по фактической стоимости денег на момент каждого изъятия (п. 25 Пленума ВС РФ от 27.12.2002 № 29).
Сроки давности и возможность освобождения от ответственности
Даже при наличии состава посягательства надо смотреть на давность: изъятия растянуты на 5 лет.
Лицо освобождается от уголовной ответственности, если со дня совершения преступления истекли следующие сроки: а) два года после совершения преступления небольшой тяжести; б) шесть лет после совершения преступления средней тяжести; в) десять лет после совершения тяжкого преступления; г) пятнадцать лет после совершения особо тяжкого преступления.
— ч. 1 ст. 78 УК РФ
Для клиента это значит: если отдельный эпизод относится к преступлению небольшой тяжести и со дня его совершения прошло свыше двух лет, лицо по нему освобождается от ответственности; а наиболее старые эпизоды (4–5-летней давности) могут попасть под давность, если не будет доказано продолжаемое преступление с новыми эпизодами.
Дополнительно закон прямо поощряет примирение — особенно когда ущерб уже возмещён.
Лицо, впервые совершившее преступление небольшой или средней тяжести, может быть освобождено от уголовной ответственности, если оно примирилось с потерпевшим и загладило причиненный потерпевшему вред.
— ст. 76 УК РФ
Вывод по вопросу. Давность (ст. 78 УК РФ) — самостоятельное основание для освобождения, применимое к самым старым эпизодам; а если директор заявит о преступлении небольшой/средней тяжести впервые для неё, дело может быть прекращено в связи с примирением при возмещении вреда (ст. 76 УК РФ). Это делает переговоры о добровольном возврате части суммы реальным способом закрыть вопрос без приговора.
Процедура: как возбуждается дело и где решается спор
Дела о хищении — не «частные» дела, они возбуждаются по заявлению потерпевшего, но примирением не прекращаются автоматически.
Уголовные дела частно-публичного обвинения возбуждаются не иначе как по заявлению потерпевшего или его законного представителя, но прекращению в связи с примирением потерпевшего с обвиняемым не подлежат.
— ч. 3 ст. 20 УПК РФ
Для клиента это означает: без заявления директора в полицию дело по ст. 158/160 УК РФ само не возникнет; но его «угрозы тюрьмой» — не приговор. Если последует заявление, спор будет идти через органы полиции (дознание) и далее через суд; вопрос о прекращении в связи с примирением по делам небольшой/средней тяжести решает уже следователь/суд (ст. 76 УК РФ).
Одновременно возврат денег может требовать работодатель как неосновательное обогащение — но лишь в пределах своих доказательств и в порядке гражданского спора.
Лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество
— п. 1 ст. 1102 ГК РФ
Вывод по вопросу. Уголовное дело по ст. 158/160 УК РФ может быть возбуждено только по заявлению директора в полицию и именно работодателю придётся доказывать и хищение, и размер; сам факт угроз «в тюрьму» не создаёт ни состава, ни обязанности платить. Параллельно директор вправе требовать деньги в порядке гражданского суда (ст. 1102 ГК РФ), где вся тяжесть доказывания ущерба ложится на него.
Гражданско-правовые последствия: неосновательное обогащение и пределы материальной ответственности
Даже если уголовного состава нет, требование о возврате денег может быть «гражданским» — как неосновательное обогащение.
Лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество
— п. 1 ст. 1102 ГК РФ
Взыскание неосновательного обогащения подчиняется общему сроку исковой давности — три года.
Статья 196. Общий срок исковой давности 1. Общий срок исковой давности составляет три года со дня, определяемого в соответствии со статьей 200 настоящего Кодекса. 2. Срок исковой давности не может превышать десять лет со дня нарушения права, для защиты которого этот срок установлен
— ст. 196 ГК РФ
Для клиента это значит: если директор пойдёт в суд о взыскании, по эпизодам старше трёх лет ответчик вправе заявить о пропуске исковой давности, и тогда взыскать можно только то, что осталось в пределах трёхлетнего срока.
Одновременно пределы материальной ответственности работника по общему правилу ограничены среднемесячным заработком.
За причиненный ущерб работник несет материальную ответственность в пределах своего среднего месячного заработка, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом или иными федеральными законами.
— ст. 241 ТК РФ
Полная материальная ответственность (то есть возмещение всей суммы) возникает только в ограниченных случаях — например, при умышленном причинении ущерба.
Материальная ответственность в полном размере причиненного ущерба возлагается на работника в следующих случаях: […] 3) умышленного причинения ущерба;
— п. 3 ч. 1 ст. 243 ТК РФ
Вывод по вопросу. Гражданский спор не тождествен уголовному: при отсутствии приговора директор может требовать деньги по ст. 1102 ГК РФ, но в пределах трёхлетней исковой давности (ст. 196 ГК РФ). Полное возмещение возможно лишь при доказанном умысле (п. 3 ч. 1 ст. 243 ТК РФ); иначе работник отвечает в пределах среднемесячного заработка (ст. 241 ТК РФ).
Встречные нарушения директора и оценка его угроз
«Неофициальная» работа не лишает её статуса работника: фактическое допущение к работе с ведома работодателя приравнивается к заключённому трудовому договору.
Трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен.
— ч. 3 ст. 16 ТК РФ
Соответственно, работодатель обязан был оформить договор, а у неё возникают права работника, включая отпуск.
Работникам предоставляются ежегодные отпуска с сохранением места работы (должности) и среднего заработка.
— ст. 114 ТК РФ
Значит, если ей не предоставляли отпуска и не оплачивали больничные, у неё есть встречное требование к работодателю. А сами угрозы «посадить» при требовании денег надо оценивать отдельно — как возможное вымогательство.
Статья 163. Вымогательство 1. Вымогательство, то есть требование передачи чужого имущества или права на имущество или совершения других действий имущественного характера под угрозой применения насилия либо уничтожения или повреждения чужого имущества, а равно под угрозой распространения сведений, позорящих потерпевшего или его близких, либо иных сведений, которые могут причинить существенный вред правам или законным интересам потерпевшего или его близких, - наказывается ограничением свободы на срок до четырех лет, либо принудительными работами на срок до четырех лет с ограничением свободы на срок до двух лет или без такового, либо арестом на срок до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до четырех лет со штрафом
— ч. 1 ст. 163 УК РФ
Вывод по вопросу. Клиент не является «просто виноватой стороной»: она может требовать от работодателя оформления отношений и выплат (отпускные, больничные, зарплата), а требование денег под угрозой тюрьмы само по себе может содержать признаки вымогательства (ст. 163 УК РФ) — это самостоятельный аргумент в переговорах и повод для жалобы. Однако заявлять о вымогательстве нужно осторожно и только при наличии доказательств угроз.