Что считать рекламой и когда её показ становится нарушением
Базовый ориентир: сам по себе факт показа рекламы на сайтах не является нарушением — законодательство о рекламе направлено не на запрет рекламы как таковой, а на признание «ненадлежащей» той рекламы, которая не соответствует требованиям закона.
- реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке;
— п. 1 ст. 3 ФЗ от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе»
Это означает: под действие ФЗ «О рекламе» попадает только информация, адресованная неопределённому кругу лиц и направленная на продвижение товара. Обычные баннеры и таргетированная реклама на сайтах — это именно реклама. Но их показ становится нарушением лишь при конкретных пороках, которые можно установить по следующим критериям.
Статья 5. Общие требования к рекламе 1. Реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная реклама и недостоверная реклама не допускаются.
— ч. 1 ст. 5 ФЗ от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе»
Из этого следует: у вас нет автоматического права «запретить всю рекламу вообще». Право возникает только при выявлении конкретного нарушения — отсутствие маркировки пометкой «реклама»/сведений о рекламодателе, недостоверные сведения, рассылка без согласия, недобросовестное содержание. Поэтому юридически эффективная позиция строится не на «реклама надоела», а на фиксации конкретного признака нарушения.
Вывод: «Назойливость» рекламы сама по себе не образует состава нарушения. Законные требования возникают только при конкретных нарушениях — рассылка без согласия, отсутствие маркировки, недостоверность. Именно их и следует фиксировать для защиты.
Распространение рекламы по сетям электросвязи и право требовать прекращения
Если реклама приходит в виде рассылок, push-уведомлений, SMS, сообщений в мессенджерах или по телефону — действует специальный режим: она допускается только с предварительного согласия абонента, а требование прекратить рассылку обязательно для исполнения.
- Распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.
— ч. 1 ст. 18 ФЗ от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе»
Два ключевых правила для вашей ситуации: (1) бремя доказывания наличия согласия лежит на рекламораспространителе — если он не докажет согласие, реклама признаётся распространённой без согласия; (2) рекламораспространитель обязан немедленно прекратить показ рекламы в адрес лица, обратившегося с таким требованием.
- Не допускается использование сетей электросвязи для распространения рекламы с применением средств выбора и (или) набора абонентского номера без участия человека (автоматического дозванивания, автоматической рассылки).
— ч. 2 ст. 18 ФЗ от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе»
Автоматическая рассылка (автодозвон, автоматическая рассылка) вообще запрещена в любом случае, даже при наличии согласия, если она осуществляется средствами выбора/набора без участия человека.
За нарушение этих требований предусмотрена повышенная ответственность — ч. 4.1 ст. 14.3 КоАП РФ (для граждан штраф от 10 до 20 тыс. руб., для юрлиц — от 300 тыс. до 1 млн руб.):
4 1 . Нарушение установленных законодательством о рекламе требований к рекламе, распространяемой по сетям электросвязи, - влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на должностных лиц - от двадцати тысяч до ста тысяч рублей; на юридических лиц - от трехсот тысяч до одного миллиона рублей.
— ч. 4.1 ст. 14.3 КоАП РФ
Вывод: Если реклама приходит через рассылки/SMS/push/звонки и вы не давали согласия (либо давали, но теперь хотите прекратить) — вы вправе направить рекламораспространителю требование немедленно прекратить распространение, и он обязан его исполнить. Отказ прекратить рассылку — прямое основание для жалобы в ФАС и административной ответственности по ч. 4.1 ст. 14.3 КоАП РФ.
Персональные данные: отзыв согласия и прекращение таргетированной рекламы
Если реклама «преследует» вас на всех сайтах (таргетированная, персонализированная), это почти всегда означает обработку ваших персональных данных (cookie, история просмотров, интересы) в целях продвижения товаров. Здесь работает два инструмента.
- Обработка персональных данных в целях продвижения товаров, работ, услуг на рынке путем осуществления прямых контактов с потенциальным потребителем с помощью средств связи, а также в целях политической агитации допускается только при условии предварительного согласия субъекта персональных данных. Указанная обработка персональных данных признается осуществляемой без предварительного согласия субъекта персональных данных, если оператор не докажет, что такое согласие было получено.
— ч. 1 ст. 15 ФЗ от 27.07.2006 № 152-ФЗ «О персональных данных»
Обработка персональных данных для продвижения товаров путём прямых контактов с помощью средств связи допускается только при предварительном согласии, а его отсутствие должен доказывать оператор.
- Оператор обязан немедленно прекратить по требованию субъекта персональных данных обработку его персональных данных, указанную в части 1 настоящей статьи.
— ч. 2 ст. 15 ФЗ от 27.07.2006 № 152-ФЗ «О персональных данных»
Субъект вправе в любой момент потребовать немедленно прекратить такую обработку, и оператор обязан это сделать.
- Согласие на обработку персональных данных может быть отозвано субъектом персональных данных. В случае отзыва субъектом персональных данных согласия на обработку персональных данных оператор вправе продолжить обработку персональных данных без согласия субъекта персональных данных при наличии оснований, указанных в пунктах 2 - 11 части 1 статьи 6, части 2 статьи 10 и части 2 статьи 11 настоящего Федерального закона.
— ч. 2 ст. 9 ФЗ от 27.07.2006 № 152-ФЗ «О персональных данных»
Согласие на обработку персональных данных может быть отозвано вами в любой момент — это безусловное право, не требующее обоснования. После отзыва оператор может продолжать обработку только по иным законным основаниям, перечисленным в п. 2–11 ч. 1 ст. 6 152-ФЗ (исполнение договора, законные требования и т.п.), которые к таргетированной рекламе, как правило, неприменимы.
Вывод: Для борьбы с персонализированной рекламой законный инструмент — отзыв согласия на обработку персональных данных у каждого рекламного оператора/сайта и требование прекратить использование ваших данных для рекламы. Одновременно отключите сбор cookie/таргетинг в настройках браузера и сервисов. Отказ оператора прекратить обработку — основание для жалобы в Роскомнадзор (контрольный орган по 152-ФЗ).
Маркировка интернет-рекламы и куда жаловаться
Отдельный практичный рычаг — маркировка рекламы в интернете. С 2022 года действует система прослеживаемости рекламы (операторы рекламных данных, «эРид»), а учёт ведёт Роскомнадзор.
- В целях обеспечения прослеживаемости рекламы и (или) социальной рекламы в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по контролю и надзору в сфере средств массовой информации, массовых коммуникаций, информационных технологий и связи, осуществляет учет, хранение и обработку информации о распространенных в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" рекламе и (или) социальной рекламе, в том числе сведений о рекламодателях и рекламораспространителях таких рекламы и (или) социальной рекламы, операторах рекламных систем. Состав информации о распространенных в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" рекламе и (или) социальной рекламе, подлежащих учету, хранению и обработке федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по контролю и надзору в сфере средств массовой информации, массовых коммуникаций, информационных технологий и связи, определяется Правительством Российской Федерации.
— ч. 1 ст. 18.1 ФЗ от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе»
- Антимонопольный орган осуществляет в пределах своих полномочий: 1) федеральный государственный контроль (надзор) в сфере рекламы; 2) возбуждение и рассмотрение дел по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.
— ч. 1 ст. 33 ФЗ от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе»
Полномочия рассматривать дела о нарушении законодательства о рекламе и выносить предписания принадлежат антимонопольному органу (ФАС России и его территориальным органам). Дело возбуждается в том числе по заявлению физических лиц.
- Антимонопольный орган по собственной инициативе, представлению прокурора, обращениям органов государственной власти или органов местного самоуправления, заявлениям физических или юридических лиц , а также по результатам проведения антимонопольным органом контрольных (надзорных) мероприятий возбуждает дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.
— ч. 2 ст. 36 ФЗ от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе»
Отсюда практический порядок действий: (1) зафиксируйте нарушение — скриншоты рекламы с датой и адресом сайта, отсутствие пометки «реклама» и сведений о рекламодателе, либо недостоверные сведения; (2) подайте заявление в территориальное УФАС (по месту нахождения рекламораспространителя/рекламодателя или через интернет-приёмную ФАС); (3) по рекламе, нарушающей требования к мониторингу распространения в интернете (немаркированная реклама), можно дополнительно сообщить в Роскомнадзор, который ведёт учёт такой рекламы.
Вывод: Эффективный законный канал — заявление в УФАС с зафиксированными доказательствами конкретного нарушения (немаркированная или недостоверная реклама, рассылка без согласия). ФАС обязан рассмотреть заявление физлица и при подтверждении признаков нарушения возбудить дело, выдать предписание о прекращении распространения, а виновному грозит штраф по ст. 14.3 КоАП РФ.
Ответственность нарушителей и право на судебную защиту
За общее нарушение законодательства о рекламе предусмотрен штраф (для юрлиц — от 100 тыс. до 500 тыс. руб.):
- Нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 - 17 настоящей статьи, частью 4 статьи 14.3 1 , статьями 14.37, 14.38, 19.31 настоящего Кодекса, - (В редакции федеральных законов от 23.07.2013 № 200-ФЗ, от 21.10.2013 № 274-ФЗ, от 29.06.2015 № 175-ФЗ, от 14.07.2022 № 259-ФЗ, от 17.02.2023 № 32-ФЗ, от 24.06.2023 № 274-ФЗ) влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей; на должностных лиц - от четырех тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.
— ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ
Для вас как потребителя рекламы значимо также право на прямой иск — закон прямо закрепляет возможность взыскания компенсации морального вреда, если ненадлежащей рекламой нарушены ваши права.
- Лица, права и интересы которых нарушены в результате распространения ненадлежащей рекламы, вправе обращаться в установленном порядке в суд или арбитражный суд, в том числе с исками о возмещении убытков, включая упущенную выгоду, о возмещении вреда, причиненного здоровью физических лиц и (или) имуществу физических или юридических лиц, о компенсации морального вреда, о публичном опровержении недостоверной рекламы (контррекламе).
— ч. 2 ст. 38 ФЗ от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе»
Важно понимать границы этого иска: он реален в случаях, когда реклама была недостоверной или недобросовестной и причинила вам вред (например, вы понесли убытки, купив товар по ложной рекламе, либо перенесли существенные неудобства). Просто «раздражающая» реклама основанием для взыскания морального вреда, как правило, не является — нужен доказанный факт нарушения и причинно-следственная связь с вредом.
Вывод: Основной реальный инструмент против систематической назойливой рекламы — административная жалоба в ФАС (штраф по ст. 14.3 КоАП РФ), а не судебный иск. Иск по ч. 2 ст. 38 ФЗ «О рекламе» о компенсации морального вреда целесообразен лишь при доказанной ненадлежащей рекламе, причинившей конкретный вред; самостоятельное «запрещение любой рекламы» судом не предусмотрено.
Полностью запретить показ рекламы на сайтах нельзя — закон не даёт такого права. Но вы можете законно требовать прекращения конкретных нарушений: рассылки без вашего согласия, использования ваших персональных данных для таргетинга, немаркированной или недостоверной рекламы.
Ключевой вывод: «Назойливость» рекламы сама по себе не является нарушением закона. Законные рычаги появляются при наличии конкретных нарушений, например: рассылка без предварительного согласия (ч. 1 ст. 18 ФЗ № 38-ФЗ), обработка персональных данных для продвижения без согласия (ч. 1 ст. 15 ФЗ № 152-ФЗ), распространение рекламы в интернете без предоставления информации для учёта (ч. 1 ст. 18.1 ФЗ № 38-ФЗ), недостоверность или недобросовестность рекламы (ч. 1 ст. 5 ФЗ № 38-ФЗ). Именно на фиксации таких нарушений и строится защита.
Что вы можете требовать по каждому направлению
1. Реклама через рассылки, SMS, push-уведомления, звонки
Если реклама приходит по сетям электросвязи (SMS, мессенджеры, push, автодозвон), она допускается только с вашего предварительного согласия, и рекламораспространитель обязан немедленно прекратить её распространение по вашему требованию (ч. 1 ст. 18 ФЗ № 38-ФЗ). Бремя доказывания наличия согласия лежит на рекламораспространителе — если он не докажет, что согласие было, реклама признаётся распространённой без согласия. Автоматическая рассылка без участия человека запрещена в любом случае (ч. 2 ст. 18 ФЗ № 38-ФЗ). За нарушение предусмотрен штраф по ч. 4.1 ст. 14.3 КоАП РФ: для граждан — от 10 000 до 20 000 руб., для юрлиц — от 300 000 до 1 000 000 руб.
2. Персонализированная (таргетированная) реклама
Если реклама «преследует» вас на разных сайтах, это почти всегда означает обработку ваших персональных данных (cookie, история просмотров) для продвижения товаров. Такая обработка допускается только с вашего предварительного согласия (ч. 1 ст. 15 ФЗ № 152-ФЗ), а оператор обязан немедленно прекратить её по вашему требованию (ч. 2 ст. 15 ФЗ № 152-ФЗ). Вы вправе в любой момент отозвать согласие на обработку персональных данных (ч. 2 ст. 9 ФЗ № 152-ФЗ) — это безусловное право, не требующее обоснования. Отказ оператора прекратить обработку — основание для жалобы в Роскомнадзор.
3. Немаркированная или недостоверная реклама
Интернет-реклама подлежит учёту и маркировке, учёт ведёт Роскомнадзор (ч. 1 ст. 18.1 ФЗ № 38-ФЗ). Если реклама не содержит пометки «реклама» и сведений о рекламодателе либо содержит недостоверные сведения — это нарушение (ч. 1 ст. 5 ФЗ № 38-ФЗ). Контроль в сфере рекламы осуществляет ФАС России и его территориальные органы (ч. 1 ст. 33 ФЗ № 38-ФЗ), которые возбуждают дела по заявлениям физических лиц (ч. 2 ст. 36 ФЗ № 38-ФЗ). Общий штраф за нарушение законодательства о рекламе — по ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ: для граждан — от 2 000 до 2 500 руб., для юрлиц — от 100 000 до 500 000 руб.
4. Судебная защита
Вы вправе обратиться в суд с иском о возмещении убытков, вреда здоровью или имуществу, компенсации морального вреда, если ненадлежащей рекламой нарушены ваши права (ч. 2 ст. 38 ФЗ № 38-ФЗ). Однако такой иск реален только при доказанном факте нарушения и причинно-следственной связи с конкретным вредом — просто «раздражающая» реклама основанием для компенсации морального вреда, как правило, не является.
Пошаговые действия
-
Зафиксируйте конкретные нарушения. Сделайте скриншоты рекламы с датой, временем и адресом сайта. Обратите внимание: есть ли пометка «реклама» и сведения о рекламодателе, соответствует ли содержание действительности, приходила ли реклама через SMS/push/звонки без вашего согласия.
-
Направьте требования рекламораспространителю. Если реклама приходит по сетям электросвязи — потребуйте немедленно прекратить её распространение (ч. 1 ст. 18 ФЗ № 38-ФЗ). Если используется таргетинг — отзовите согласие на обработку персональных данных и потребуйте немедленно прекратить обработку (ч. 2 ст. 9, ч. 2 ст. 15 ФЗ № 152-ФЗ). Требования направляйте письменно (через форму обратной связи, на e-mail, почтой) с сохранением доказательств отправки.
-
Отключите сбор данных в браузере и сервисах. Очистите cookie, включите режим запрета отслеживания, отключите персонализацию рекламы в настройках браузера, Google, Яндекс и других сервисов, которыми пользуетесь.
-
Подайте жалобу в ФАС. Если реклама немаркированная, недостоверная или рассылается без согласия — подайте заявление в территориальное УФАС (по месту нахождения рекламораспространителя или через интернет-приёмную ФАС). Приложите скриншоты и доказательства ваших требований о прекращении. ФАС обязан рассмотреть заявление и при подтверждении признаков нарушения возбудить дело (ч. 2 ст. 36 ФЗ № 38-ФЗ).
-
Подайте жалобу в Роскомнадзор. Если реклама немаркированная (нарушение требований к учёту интернет-рекламы) или оператор отказывается прекратить обработку ваших персональных данных после отзыва согласия — обращайтесь в Роскомнадзор.
-
При отказе или бездействии — обжалуйте. Если ФАС или Роскомнадзор не реагируют, вы вправе обжаловать их бездействие вышестоящему органу или в суд. При доказанном вреде от ненадлежащей рекламы — подавайте иск о компенсации морального вреда (ч. 2 ст. 38 ФЗ № 38-ФЗ).