Иконка поиска
Логотип Все адвокаты
Вопрос
Обман потребителей

Применяется ли оптовая надбавка при совместном аукционе на поставку лекарственных средств, если контракт с каждым заказчиком на сумму менее 10 млн рублей, а общая сумма 30 млн?

Краткий ответ

Ваша ситуация отличается?Опишите её своими словами — Нейроадвокат ответит за 5 минут
Опишите ситуацию своими словами — ответ за 5 минут

Рекомендуемые действия

  1. 1
    Проверьте по каждому препарату, включён ли он в перечень ЖНВЛП.
  2. 2
    Определите предельный размер оптовой надбавки, установленный органом субъекта РФ по месту поставки.
  3. 3
    Рассчитайте цену от фактической отпускной цены производителя с надбавкой отдельно по каждому контракту.
  4. 4
    Зафиксируйте в документации к каждому контракту расчёт надбавки и цену производителя. Подходящего шаблона для этой задачи не найдено.
  5. 5
    Не применяйте надбавку к общей сумме аукциона 30 млн руб. — это неверная база расчёта.

Документы и доказательства

  • Документы, подтверждающие включение каждого препарата в перечень ЖНВЛП.
  • Фактические отпускные цены производителя на каждый препарат (счета, накладные, протоколы цен).
  • Расчёт оптовой надбавки по каждому контракту отдельно с указанием цены производителя и процента надбавки.
  • Нормативный акт исполнительного органа субъекта РФ о предельном размере оптовой надбавки по месту поставки.
  • Извещение об аукционе с НМЦК каждого контракта и суммой НМЦК всех контрактов.
  • Проекты контрактов с каждым заказчиком и протоколы согласования цен.

  • Сроки и риски

    • Проверьте включение каждого препарата в перечень ЖНВЛП — от этого зависит применение надбавки.
    • Соблюдайте предельную оптовую надбавку по каждому контракту отдельно, независимо от суммы 30 млн.
    • Завышение надбавки грозит юрлицу штрафом в двукратном размере излишне полученной выручки.
    • Должностному лицу грозит штраф 50 000 руб. или дисквалификация до трёх лет.
    • Излишне уплаченное заказчиком вследствие завышения надбавки подлежит возврату как неосновательное обогащение.
    • Дробление объёма между заказчиками не освобождает от соблюдения надбавки — риск квалификации как обход закона.

  • Чего не делать

    • Не считайте общую сумму аукциона 30 млн руб. основанием для неприменения оптовой надбавки.
    • Не привязывайте расчёт надбавки к цене контракта — база только фактическая отпускная цена производителя.
    • Не суммируйте цены контрактов совместного аукциона при расчёте надбавки по каждому заказчику.
    • Не применяйте надбавку к препаратам, не включённым в перечень ЖНВЛП.
    • Не оформляйте документы о цене без фиксации фактической отпускной цены производителя и размера надбавки.

  • Когда нужен адвокат

    • Если препарат входит в ЖНВЛП и контролёры уже проверяют надбавку: Нужен адвокат, если препарат входит в ЖНВЛП и контролёры уже проверяют вашу надбавку.
    • Если возник риск штрафа по ч. 1 ст. 14.6 КоАП РФ: Обратитесь к адвокату при риске штрафа по ч. 1 ст. 14.6 КоАП РФ в двукратном размере излишне полученной выручки.
    • Если заказчик требует вернуть излишне уплаченное как неосновательное обогащение: Берите адвоката, если заказчик требует вернуть излишне уплаченное как неосновательное обогащение (ст. 1102 ГК РФ).
    • Если возник спор о расчёте надбавки от фактической отпускной цены производителя: Нужен адвокат при споре о расчёте надбавки от фактической отпускной цены производителя по каждому препарату.
    • Если возникла угроза дисквалификации должностного лица: При угрозе дисквалификации должностного лица на срок до трёх лет подключайте адвоката.
    • Если вам вменяют обход закона по ст. 10 ГК РФ из-за дробления закупки — без адвоката не обойтись.

  • Региональные особенности

    • Предельный размер оптовой надбавки устанавливает исполнительный орган субъекта РФ, на территорию которого поставляется препарат.
    • Уточните действующий размер надбавки в региональном органе власти, устанавливающем её для вашей территории поставки.
    • При поставке в несколько субъектов РФ применяйте надбавку того региона, куда фактически отгружается каждая партия.

Столкнулись с похожей ситуацией?

Подробно опишите детали, и Нейроадвокат подберёт решение

Развёрнутый ответ Нейроадвоката

Клиент участвует в совместном аукционе по правилам ст. 25 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ на поставку лекарственных средств. Совокупная сумма начальных (максимальных) цен контрактов составляет 30 млн рублей, однако контракты заключаются отдельно с каждым заказчиком, и цена каждого из них не превышает 10 млн рублей. Юридически значимым является то, что в совместном аукционе отсутствует единый контракт на 30 млн рублей: сумма 30 млн существует только как сумма НМЦК всех контрактов для целей определения победителя и пропорционального снижения, тогда как каждый контракт имеет самостоятельную цену и самостоятельный объём поставки. Из этого следует, что пороговые показатели, привязанные к цене контракта, оцениваются применительно к каждому отдельному контракту, а не к совокупной сумме аукциона.

Затронутые правоотношения:

  • Отношения по организации и проведению совместного аукциона (ст. 25 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ). Затронуты потому, что именно этот порядок определяет правовую природу суммы 30 млн рублей: она является суммой НМЦК нескольких самостоятельных контрактов, а не ценой единой сделки. Это исключает возможность рассматривать общую сумму аукциона как единый контрактный показатель для целей применения надбавки.

  • Отношения по государственному регулированию цен на лекарственные препараты, включённые в перечень ЖНВЛП (Постановление Правительства РФ от 08.04.2025 № 462). Затронуты потому, что именно эти нормы устанавливают механизм применения предельной оптовой надбавки: она рассчитывается от фактической отпускной цены производителя конкретного препарата, а её предельный размер определяется органом исполнительной власти субъекта РФ, на территорию которого осуществляется поставка. Никакой привязки к цене контракта или сумме аукциона в этом механизме нет.

  • Административно-деликтные отношения при нарушении порядка ценообразования на ЖНВЛП (ч. 1 ст. 14.6 КоАП РФ). Затронуты потому, что завышение установленной предельной оптовой надбавки образует состав административного правонарушения независимо от суммы конкретного контракта и способа группировки закупки. Это создаёт риск штрафа в двукратном размере излишне полученной выручки для юридического лица.

  • Гражданско-правовые отношения по возврату неосновательного обогащения (ст. 1102 ГК РФ) и недопустимости обхода закона (ст. 10 ГК РФ). Затронуты потому, что оплата препарата по цене, сформированной с нарушением предельной надбавки, влечёт возврат излишне уплаченного, а попытка искусственного дробления закупки с противоправной целью может быть квалифицирована как действие в обход закона.

Юридически значимые обстоятельства, которые решают дело:

  1. Включён ли поставляемый препарат в перечень ЖНВЛП. Это решающий фактор: если препарат не включён в перечень, предельные оптовые надбавки к нему в принципе не применяются, и вопрос о сумме контракта отпадает. Если препарат включён в ЖНВЛП, надбавка применяется императивно, независимо от суммы контракта и способа группировки закупки.

  2. Цена каждого отдельного контракта, а не сумма цен всех контрактов совместного аукциона. Закон прямо требует, чтобы извещение содержало НМЦК каждого контракта и сумму этих цен, то есть цена каждого контракта является самостоятельным показателем. Поэтому порог «меньше 10 млн» оценивается по каждому контракту отдельно, однако это не влияет на обязанность соблюдать предельную надбавку.

  3. Фактическая отпускная цена производителя как база для расчёта надбавки. Предельная оптовая надбавка привязана к цене производителя за единицу препарата и объёму фактически поставляемого товара, а не к номинальной сумме контракта. Следовательно, разбиение объёма между заказчиками не изменяет базу расчёта надбавки и не освобождает от её применения.

  4. Отсутствие в законодательстве о регулировании цен на ЖНВЛП порога, отменяющего применение надбавки в зависимости от суммы контракта. Такого порога не существует, поэтому ссылка на то, что у каждого заказчика сумма меньше 10 млн, юридически несостоятельна как основание для неприменения надбавки.

Применяется ли оптовая надбавка и к чему она привязана — к каждому контракту или к общей сумме аукциона

Предельная оптовая надбавка — это ограничение, установленное для формирования отпускной цены организацией оптовой торговли (промежуточным звеном между производителем и конечным покупателем), а не инструмент, который зависит от того, как заказчики сгруппировали свои потребности в совместном аукционе.

оптовой торговли, участвующими в реализации лекарственного препарата, рассчитанный исходя из фактической отпускной цены производителя, не должен превышать соответствующий предельный размер оптовой надбавки, установленный исполнительным органом субъекта Российской Федерации, на территорию которого осуществляется поставка лекарственного препарата.
— п. 2 Правил формирования отпускных цен, утв. Постановлением Правительства РФ от 08.04.2025 № 462

Из этой нормы следует: надбавка применяется к фактической отпускной цене производителя конкретного лекарственного препарата, а её предельный размер задаётся органом исполнительной власти субъекта РФ, на территорию которого осуществляется поставка. Никакой привязки ни к «цене контракта», ни к «общей сумме аукциона» в этой формуле нет — базой является цена производителя за единицу и объём фактически поставляемого товара, а не номинальная сумма одного закупочного контракта.

При этом сам факт разбиения одной закупки между несколькими заказчиками юридически не меняет того, что контракт заключается отдельно с каждым заказчиком и цена каждого контракта определяется индивидуально.

  1. контракт по результатам проведения совместного конкурса или аукциона заключается каждой стороной соглашения в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом. Если стороной соглашения является уполномоченный орган, осуществляющий исключительно полномочия на определение поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для заказчика, контракт по результатам проведения совместного конкурса или аукциона заключается таким заказчиком. Цена контракта определяется путем уменьшения начальной (максимальной) цены соответствующего контракта пропорционально предложенному участником закупки снижению суммы начальных (максимальных) цен всех контрактов. В случае, предусмотренном частью 24 статьи 22 настоящего Федерального закона, в проект каждого контракта включается максимальное значение цены соответствующего контракта, а также цена единицы товара, работы, услуги, которая определяется путем уменьшения начальной цены такой единицы пропорционально снижению начальной суммы цен указанных единиц, предложенному участником закупки, с которым заключается контракт;
    — п. 4 ч. 1 ст. 25 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ

Это означает, что в совместном аукционе нет единого «контракта на 30 млн»: есть несколько самостоятельных договоров, каждый со своей ценой. Суммарная цифра 30 млн существует только как сумма начальных (максимальных) цен контрактов для целей определения победителя и пропорционального снижения, а не как единая цена одной сделки.

  1. извещение об осуществлении закупки, приглашение должны содержать начальную (максимальную) цену каждого контракта, заключаемого по результатам проведения совместного конкурса или аукциона, и сумму таких начальных (максимальных) цен, а в случае, предусмотренном частью 24 статьи 22 настоящего Федерального закона, - начальную цену единицы товара, работы, услуги, а также начальную сумму цен указанных единиц и максимальное значение цены каждого контракта, заключаемого по результатам проведения совместного конкурса или аукциона; 3) участник закупки в порядке, установленном настоящим Федеральным законом для подачи предложения о цене контракта, подает предложение о сумме цен всех контрактов, заключаемых по результатам проведения совместного конкурса или аукциона, предусматривающее снижение определенной в соответствии с пунктом 2 настоящей части суммы начальных (максимальных) цен всех таких контрактов. В случае, предусмотренном частью 24 статьи 22 настоящего Федерального закона, участник закупки подает предложение о сумме цен единиц товара, работы, услуги; 4) контракт по результатам проведения совместного конкурса или аукциона заключается каждой стороной соглашения в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом. Если стороной соглашения является уполномоченный орган, осуществляющий исключительно полномочия на определение поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для заказчика, контракт по результатам проведения совместного конкурса или аукциона заключается таким заказчиком.
    — п. 2 ч. 1 ст. 25 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ

Соответственно, пороговые показатели, привязанные к цене контракта (в том числе вопрос о сумме «меньше 10 млн»), с правовой точки зрения считаются применительно к цене каждого отдельного контракта, а не к сумме цен всех контрактов совместного аукциона: закон прямо требует, чтобы извещение содержало НМЦК каждого контракта и сумму этих цен, то есть цена каждого контракта является самостоятельным и обособленным показателем.

Вывод по первому вопросу. Обязанность соблюдать предельную оптовую надбавку определяется не суммой контракта или аукциона, а прежде всего тем, включён ли препарат в перечень ЖНВЛП и применяется ли поставщик как оптовое звено надбавку к фактической цене производителя. Если препарат включён в ЖНВЛП, надбавка применяется в любом случае — независимо от того, разбита ли сумма по заказчикам; «порога 10 млн», отменяющего применение надбавки, в законодательстве о регулировании цен на ЖНВЛП не существует. Смотреть на общую сумму по аукциону как на основание «не применять надбавку» — неверно.

Развилка: включён ли препарат в перечень ЖНВЛП

Регулирование предельной оптовой надбавки распространяется только на лекарственные препараты, включённые в перечень жизненно необходимых и важнейших лекарственных препаратов для медицинского применения (ЖНВЛП). Это прямо закреплено в предмете регулирования самих Правил.

размер оптовой надбавки, установленный исполнительным органом субъекта Российской Федерации, на территорию которого осуществляется поставка лекарственного препарата.
— п. 2 Правил формирования отпускных цен, утв. Постановлением Правительства РФ от 08.04.2025 № 462

Поэтому решающим фактором является статус препарата: если поставляемое лекарственное средство не включено в перечень ЖНВЛП, предельные размеры оптовых надбавок к нему в принципе не применяются государством не устанавливаются, и вопрос «применять ли надбавку по сумме» отпадает — поставщик свободен в ценообразовании в рамках договора. Если же препарат включён в ЖНВЛП, надбавка применяется императивно, и её соблюдение проверяется контролирующими органами вне зависимости от способа группировки закупки.

Вывод по развилке. Если препараты из состава закупки являются ЖНВЛП — предельная оптовая надбавка обязательна к соблюдению, и обстоятельство разбиения объёма между заказчиками (или «меньше 10 млн у каждого») не освобождает от её применения. Если препараты не относятся к ЖНВЛП — предельные надбавки к ним не применяются в силу самого предмета регулирования.

Ответственность и последствия нарушения порядка применения надбавки

Если поставщик (оптовое звено) при поставке препарата из перечня ЖНВЛП завысил установленную предельную оптовую надбавку, это образует состав административного правонарушения независимо от суммы конкретного контракта.

  1. Завышение регулируемых государством цен (тарифов, расценок, ставок и тому подобного) на продукцию, товары либо услуги, предельных цен (тарифов, расценок, ставок, платы и тому подобного), завышение установленных надбавок (наценок) к ценам (тарифам, расценкам, ставкам и тому подобному), по табачным изделиям или никотинсодержащей продукции завышение максимальной розничной цены, указанной производителем на каждой потребительской упаковке (пачке), за исключением случаев, предусмотренных частью 4 статьи 14.4 2 настоящего Кодекса, - (В редакции федеральных законов от 01.07.2011 № 170-ФЗ, от 01.04.2020 № 99-ФЗ, от 31.07.2020 № 303-ФЗ) влечет наложение административного штрафа на граждан в размере пяти тысяч рублей; на должностных лиц - пятидесяти тысяч рублей или дисквалификацию на срок до трех лет; на юридических лиц - в двукратном размере излишне полученной выручки от реализации товара (работы, услуги) вследствие неправомерного завышения регулируемых государством цен (тарифов, расценок, ставок и тому подобного) за весь период, в течение которого совершалось правонарушение, но не более одного года. 2.
    — п. 1 ч. 1 ст. 14.6 КоАП РФ

Для юридического лица штраф исчисляется в двукратном размере излишне полученной выручки вследствие неправомерного завышения надбавки за весь период нарушения (но не более чем за один год), для должностного лица — штраф либо дисквалификация на срок до трёх лет. Таким образом, попытка «обойти» надбавку за счёт дробления закупки между заказчиками не снижает риск ответственности: излишняя выручка взыскивается в виде штрафа по факту завышения надбавки к конкретной поставке.

Смежный гражданско-правовой и антимонопольный пласт: если заказчик оплатил препарат по цене, сформированной с нарушением предельной надбавки, излишне уплаченное может быть возвращено как неосновательное обогащение.

лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение), за исключением случаев, предусмотренных статьей 1109 данного кодекса. Правила, предусмотренные главой 60 ГК РФ, применяются независимо от того, явилось ли неосновательное обогащение результатом поведения приобретателя имущества, самого потерпевшего, третьих лиц или произошло помимо их воли (пункт 2 статьи 1102 ГК РФ). В соответствии с пунктом 1 статьи 1183 ГК РФ право на получение подлежавших выплате наследодателю, но не полученных им при жизни по какой-либо причине сумм заработной платы и приравненных к ней платежей, 39 пенсий, стипендий, пособий по социальному страхованию, возмещения вреда, причиненного жизни или здоровью, алиментов и иных денежных сумм, предоставленных гражданину в качестве средств к существованию, принадлежит проживавшим совместно с умершим членам его семьи, а также его нетрудоспособным иждивенцам независимо от того, проживали они совместно с умершим или не проживали. Требования о выплате сумм на основании пункта 1 статьи 1183 ГК РФ должны быть предъявлены обязанным лицам в течение четырех месяцев со дня открытия наследства (пункт 2 статьи 1183 ГК РФ).
— п. 1 ст. 1102 ГК РФ

А при попытке искусственного дробления закупки с противоправной целью (например, обход регулируемого ценообразования) такие действия могут быть квалифицированы как злоупотребление правом.

  1. Не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом). Не допускается использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке. 2. В случае несоблюдения требований, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, суд, арбитражный суд или третейский суд с учетом характера и последствий допущенного злоупотребления отказывает лицу в защите принадлежащего ему права полностью или частично, а также применяет иные меры, предусмотренные законом. 3. В случае, если злоупотребление правом выражается в совершении действий в обход закона с противоправной целью, последствия, предусмотренные пунктом 2 настоящей статьи, применяются, поскольку иные последствия таких действий не установлены настоящим Кодексом. 4. Если злоупотребление правом повлекло нарушение права другого лица, такое лицо вправе требовать возмещения причиненных этим убытков. 5. Добросовестность участников гражданских правоотношений и разумность их действий предполагаются. (Статья в редакции Федерального закона от 30.12.2012 № 302-ФЗ)
    — п. 1 ст. 10 ГК РФ

Вывод по ответственности. Нарушение предельной оптовой надбавки на ЖНВЛП влечёт административную ответственность по ч. 1 ст. 14.6 КоАП РФ и гражданско-правовое последствие в виде возврата излишне уплаченного; разбиение объёма между несколькими заказчиками по совместному аукциону не является основанием, освобождающим от этих последствий.

Прямой ответ: Оптовая надбавка применяется не к общей сумме совместного аукциона (30 млн руб.), а к фактической отпускной цене производителя каждого конкретного препарата из перечня ЖНВЛП — независимо от того, что контракты заключаются отдельно и у каждого заказчика сумма меньше 10 млн руб.

Развёрнутый вывод:

  1. По вопросу о привязке надбавки к сумме контракта или аукциона. Предельная оптовая надбавка рассчитывается исходя из фактической отпускной цены производителя и не должна превышать размер, установленный исполнительным органом субъекта РФ, на территорию которого осуществляется поставка (п. 2 Правил, утв. Постановлением Правительства РФ от 08.04.2025 № 462). В процитированных нормах Правил № 462 «порог 10 млн руб.», отменяющий применение надбавки, не предусмотрен. Совместный аукцион по ст. 25 Закона № 44-ФЗ означает, что контракт заключается каждой стороной соглашения отдельно, а цена каждого контракта определяется путём уменьшения НМЦК соответствующего контракта пропорционально предложенному снижению суммы НМЦК всех контрактов (п. 4 ч. 1 ст. 25 Закона № 44-ФЗ). Извещение должно содержать НМЦК каждого контракта и сумму таких НМЦК (п. 2 ч. 1 ст. 25 Закона № 44-ФЗ), то есть цена каждого контракта — самостоятельный обособленный показатель. Следовательно, смотреть на общую сумму 30 млн руб. как на основание «не применять надбавку» — неверно.

  2. По вопросу о том, применяется ли надбавка вообще. Решающий фактор — включён ли препарат в перечень ЖНВЛП. Если препарат включён в ЖНВЛП, предельная оптовая надбавка обязательна к соблюдению независимо от разбиения объёма между заказчиками и суммы каждого контракта. Если препарат не включён в ЖНВЛП, то — исходя из общего смысла регулирования цен на ЖНВЛП, при котором предельные размеры оптовых надбавок устанавливаются применительно к препаратам этого перечня, — вопрос о применении надбавки отпадает, и поставщик свободен в ценообразовании в рамках договора.

  3. По последствиям нарушения. Завышение установленной предельной оптовой надбавки на ЖНВЛП образует состав административного правонарушения по п. 1 ч. 1 ст. 14.6 КоАП РФ: для юридических лиц — штраф в двукратном размере излишне полученной выручки за весь период нарушения, но не более одного года; для должностных лиц — штраф 50 000 руб. или дисквалификация на срок до трёх лет. Кроме того, излишне уплаченное заказчиком вследствие завышения надбавки подлежит возврату как неосновательное обогащение (п. 1 ст. 1102 ГК РФ), а действия в обход закона с противоправной целью могут быть квалифицированы как злоупотребление правом (п. 1 ст. 10 ГК РФ).

Пошаговые действия

  1. Проверьте статус каждого поставляемого препарата — включён ли он в перечень ЖНВЛП. Если препарат не относится к ЖНВЛП, предельная оптовая надбавка к нему не применяется, и дальнейшие шаги не требуются.

  2. Если препарат включён в ЖНВЛП, определите предельный размер оптовой надбавки, установленный исполнительным органом субъекта РФ, на территорию которого осуществляется поставка (п. 2 Правил, утв. Постановлением Правительства РФ от 08.04.2025 № 462).

  3. Рассчитайте цену поставки исходя из фактической отпускной цены производителя и предельного размера оптовой надбавки — отдельно по каждому контракту с каждым заказчиком, не суммируя цены контрактов совместного аукциона.

  4. Зафиксируйте расчёт в документации к каждому контракту: цена за единицу товара, размер применённой оптовой надбавки, фактическая отпускная цена производителя — чтобы подтвердить соблюдение предельного размера надбавки при проверке контролирующими органами.

  5. Если вы полагаете, что поставщик завысил надбавку, зафиксируйте это документально (счета, товарные накладные, протокол согласования цены) и обратитесь в контролирующий орган для привлечения нарушителя к административной ответственности по п. 1 ч. 1 ст. 14.6 КоАП РФ, а также в арбитражный суд с требованием о возврате излишне уплаченного как неосновательного обогащения (п. 1 ст. 1102 ГК РФ).

  6. При отказе контролирующего органа возбуждать дело либо при отказе суда удовлетворить требование — обжалуйте такой отказ в вышестоящий орган или вышестоящую судебную инстанцию в установленном процессуальном порядке, ссылаясь на п. 2 Правил, утв. Постановлением Правительства РФ от 08.04.2025 № 462, и п. 1 ч. 1 ст. 14.6 КоАП РФ.