Законно ли пробивать платную подписку без согласия покупателя
Действия магазина неправомерны. Подписка на книги — это самостоятельная дополнительная услуга (цифровой код доступа), проданная отдельной строкой вместе с телефоном, причём без какого-либо заявления или согласия покупателя. Закон прямо установил, что продажа дополнительных услуг за отдельную плату возможна только с согласия потребителя.
3 1 . Продажа дополнительных товаров (выполнение дополнительных работ, оказание дополнительных услуг) за отдельную плату осуществляется продавцом (исполнителем, владельцем агрегатора) исключительно с согласия потребителя. Потребитель вправе потребовать от продавца (исполнителя, владельца агрегатора) возврата уплаченной денежной суммы за проданные без его согласия дополнительные товары (выполненные дополнительные работы, оказанные дополнительные услуги). Запрещается навязывание потребителю дополнительных товаров (работ, услуг) за отдельную плату путем предложения потребителю до заключения договора о приобретении основных товаров (работ, услуг) приобрести дополнительные товары (работы, услуги) или заключить иные договоры, приобретение или заключение которых обусловливается обязательностью при приобретении основных товаров (работ, услуг), если иное не предусмотрено законом. Потребитель вправе отказаться от оплаты навязанных дополнительных товаров (работ, услуг), а если они оплачены, вправе потребовать от продавца (исполнителя, владельца агрегатора) возврата уплаченной денежной суммы. Требование потребителя о возврате уплаченной за навязанные дополнительные товары (работы, услуги) или приобретенные без его согласия дополнительные товары (выполненные дополнительные работы, оказанные дополнительные услуги) денежной суммы подлежит удовлетворению в течение трех дней со дня предъявления указанного требования.
— п. 3.1 ст. 16 Закона РФ № 2300-1
Здесь ключевое: согласия девушки не было. Она ничего не заказывала, код на руки не получала, о подписке на кассе ей не сообщили, активацию не совершала. Само по себе пробитие позиции в чеке и подпись на чеке (даже если она где-то ставилась) не является согласием на приобретение услуги — закон требует именно согласия на эту дополнительную услугу, а бремя доказывания такого согласия лежит на продавце, а не на потребителе.
Более того, норма прямо закрепляет право отказаться от оплаты навязанной услуги, а раз она уже оплачена — потребовать возврата денег, причём в ускоренный срок:
- условия, которые обусловливают приобретение одних товаров (работ, услуг) обязательным приобретением иных товаров (работ, услуг), в том числе предусматривают обязательное заключение иных договоров, если иное не предусмотрено законом;
— подп. 5 п. 2 ст. 16 Закона РФ № 2300-1
Ссылка магазина на «условия акции, по которым код входит в комплект» не спасает: условие, обусловливающее покупку основного товара (телефона) обязательным приобретением дополнительной услуги (подписки), само по себе является недопустимым и ничтожным, а продавец не вправе отказывать в продаже товара из-за отказа потребителя от допуслуг.
Продавец (исполнитель, владелец агрегатора) не вправе отказывать в заключении, исполнении договора, направленного на приобретение одних товаров (работ, услуг), по причине отказа потребителя в приобретении иных товаров (работ, услуг). Убытки, причиненные потребителю вследствие нарушения его права на свободный выбор товаров (работ, услуг), возмещаются продавцом (исполнителем, владельцем агрегатора) в полном объеме. Запрещается удовлетворение требований потребителей в отношении товаров (работ, услуг) с недостатками ставить в зависимость от условий, не связанных с недостатками товаров (работ, услуг).
— п. 3 ст. 16 Закона РФ № 2300-1
Вывод: пробитие платной подписки на 1 000 руб. без отдельного согласия покупателя незаконно; уплаченная сумма подлежит возврату на основании п. 3.1 ст. 16 Закона РФ № 2300-1 в течение трёх дней со дня предъявления требования.
Нарушение права на информацию о цене и условиях приобретения
Продавец обязан довести до потребителя цену в рублях и условия приобретения товара ещё до заключения договора, чтобы потребитель мог сделать осознанный выбор.
цену в рублях и условия приобретения товаров (работ, услуг), в том числе при оплате товаров (работ, услуг) через определенное время после их передачи (выполнения, оказания) потребителю, полную сумму, подлежащую выплате потребителем, и график погашения этой суммы;
— абз. 4 п. 2 ст. 10 Закона РФ № 2300-1
То же требование закреплено и на подзаконном уровне — продавец обязан обеспечить ценник с указанием наименования и цены товара; при продаже технически сложного товара (телефон относится к ним) по требованию потребителя проверяется и правильность цены.
Продавец обязан обеспечить наличие ценников на реализуемые товары с указанием наименования товара, цены за единицу товара или за единицу измерения товара (вес (масса нетто), длина и др.). 30. Не подлежат продаже бывшие в употреблении медицинские изделия, лекарственные препараты, предметы личной гигиены, парфюмерно-косметические товары, товары бытовой химии, бельевые изделия швейные и трикотажные, чулочно-носочные изделия, а также посуда разового использования. 31. При передаче технически сложных товаров бытового назначения, бывших в употреблении, потребителю одновременно передаются (при наличии у продавца) соответствующие технические и (или) эксплуатационные документы (технический паспорт или иной, заменяющий его документ, инструкция по эксплуатации), а также гарантийный талон на товар, подтверждающий право потребителя на использование оставшегося гарантийного срока. Правила продажи непродовольственных товаров, принятых на комиссию 32.
— п. 3 Правил продажи товаров, утв. Постановлением Правительства РФ № 2463
Девушке до оплаты не сообщили ни о наличии в цене чека платной подписки, ни о её стоимости в 1 000 руб., ни о том, что это «акция с обязательной допуслугой». Непредоставление возможности незамедлительно получить эту информацию при заключении договора даёт потребителю право потребовать возмещения убытков, а поскольку договор уже заключён — отказаться в разумный срок от исполнения и потребовать возврата уплаченного.
Если потребителю не предоставлена возможность незамедлительно получить при заключении договора информацию о товаре (работе, услуге), он вправе потребовать от продавца (исполнителя) возмещения убытков, причиненных необоснованным уклонением от заключения договора, а если договор заключен, в разумный срок отказаться от его исполнения и потребовать возврата уплаченной за товар суммы и возмещения других убытков.
— п. 1 ст. 12 Закона РФ № 2300-1
Вывод: недоведение до покупателя информации о цене и условиях покупки подписки является самостоятельным нарушением ст. 10 Закона РФ № 2300-1 и само по себе даёт право требовать возврата 1 000 руб. по п. 1 ст. 12 Закона РФ № 2300-1.
Несостоятельность возражения «цифровой товар возврату не подлежит»
Отказ магазина со ссылкой на то, что «код активирован и как цифровой товар возврату не подлежит», юридически несостоятелен. Во-первых, подписка — это услуга по предоставлению доступа, а не товар как вещь, поэтому к ней применимо право потребителя отказаться от договора оказания услуг в любое время, оплатив лишь фактически понесённые исполнителем расходы (для неактивированной потребителем подписки таких расходов, связанных именно с её заказом, нет).
Потребитель вправе отказаться от исполнения договора о выполнении работ (оказании услуг) в любое время при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов, связанных с исполнением обязательств по данному договору. (Статья в редакции Федерального закона от 21.12.2004 № 171-ФЗ)
— ст. 32 Закона РФ № 2300-1
Во-вторых, запрет возврата, на который ссылается магазин, касается товаров надлежащего качества по ст. 25 Закона РФ № 2300-1 и Перечня к Постановлению № 2463 (например, технически сложных товаров при обычном обмене), но это не имеет отношения к нашему случаю: здесь спор не об «обмене подошедшего товара», а о платной услуге, проданной вообще без заявления и согласия потребителя. Третий (и главный) аргумент: даже если считать код «товаром», он был продан не по воле покупателя, а навязан — а такая продажа регулируется не ст. 25, а п. 3.1 ст. 16 Закона, которая не делает исключений для «активации» или «цифрового» характера.
Аргумент магазина «код уже активирован на ваш номер» также не освобождает от возврата: активация без участия и волеизъявления потребителя — это действие продавца (или его партнёра), не создающее встречного предоставления и не препятствующее возврату. Дополнительно полученная без согласия сумма образует на стороне продавца неосновательное обогащение.
Лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение), за исключением случаев, предусмотренных статьей 1109 настоящего Кодекса.
— п. 1 ст. 1102 ГК РФ
На сумму неосновательного денежного обогащения подлежат начислению проценты за пользование чужими средствами (статья 395) с того времени, когда приобретатель узнал или должен был узнать о неосновательности получения или сбережения денежных средств.
— п. 2 ст. 1107 ГК РФ
Вывод: возражение «цифровой товар возврату не подлежит» не применимо; потребитель вправе вернуть 1 000 руб. и через отказ от услуги (ст. 32 Закона РФ № 2300-1), и как неосновательное обогащение (ст. 1102 ГК РФ) с начислением процентов по ст. 395 ГК РФ с момента, когда продавец узнал о неосновательности получения денег (т. е. с получения претензии).
Состав требований и порядок действий при отказе
Требовать нужно: (1) возврат 1 000 руб. — основное требование; (2) проценты за пользование чужими денежными средствами по ст. 395 ГК РФ за период удержания; (3) компенсацию морального вреда — она взыскивается при любом нарушении прав потребителя и определяется судом; (4) при обращении в суд — штраф 50% от присуждённой суммы за отказ удовлетворить требования добровольно.
Моральный вред, причиненный потребителю вследствие нарушения изготовителем (исполнителем, продавцом, уполномоченной организацией или уполномоченным индивидуальным предпринимателем, импортером) прав потребителя, предусмотренных законами и правовыми актами Российской Федерации, регулирующими отношения в области защиты прав потребителей, подлежит компенсации причинителем вреда при наличии его вины. Размер компенсации морального вреда определяется судом и не зависит от размера возмещения имущественного вреда.
— ст. 15 Закона РФ № 2300-1
При удовлетворении судом требований потребителя, установленных законом, суд взыскивает с изготовителя (исполнителя, продавца, уполномоченной организации или уполномоченного индивидуального предпринимателя, импортера) за несоблюдение в добровольном порядке удовлетворения требований потребителя штраф в размере пятьдесят процентов от суммы, присужденной судом в пользу потребителя.
— п. 6 ст. 13 Закона РФ № 2300-1
Порядок действий такой:
-
Письменная претензия продавцу (направляется заказным письмом с описью вложения либо вручается под отметку о принятии) с требованием вернуть 1 000 руб. на основании п. 3.1 ст. 16 и ст. 12 Закона РФ № 2300-1. Приложить копию чека (где подписка отдельной строкой), скриншот ответа поддержки об «активации на её номер», выписку банка о списании. Указать реквизиты для возврата. Указать, что согласия на подписку она не давала, а бремя доказывания обратного лежит на продавце. По п. 3.1 ст. 16 требование о возврате навязанной услуги подлежит удовлетворению в течение трёх дней, а по п. 1 ст. 31 — в течение десяти дней со дня предъявления (для требования о возврате уплаченного за услугу, от которой потребитель отказался).
-
При отказе или молчании — обращение в Роспотребнадзор (жалоба о нарушении прав потребителя) и/или в суд. Роспотребнадзор как орган государственного надзора вправе проводить проверки и привлекать продавца к административной ответственности.
-
Иск в суд: подсудность по выбору истца — по месту жительства/пребывания истца либо по месту заключения/исполнения договора либо по месту нахождения магазина; госпошлина не уплачивается.
Иски о защите прав потребителей могут быть предъявлены по выбору истца в суд по месту: нахождения организации, а если ответчиком является индивидуальный предприниматель, - его жительства; жительства или пребывания истца; заключения или исполнения договора.
— п. 2 ст. 17 Закона РФ № 2300-1
Иски о защите прав потребителей могут быть предъявлены также в суд по месту жительства или месту пребывания истца либо по месту заключения или месту исполнения договора , за исключением случаев, предусмотренных частью четвертой статьи 30 настоящего Кодекса
— ч. 7 ст. 29 ГПК РФ
Потребители, иные истцы по искам, связанным с нарушением прав потребителей, освобождаются от уплаты государственной пошлины в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах. (В редакции Федерального закона от 18.07.2011 № 242-ФЗ) ГЛАВА II. ЗАЩИТА ПРАВ ПОТРЕБИТЕЛЕЙ ПРИ ПРОДАЖЕ ТОВАРОВ ПОТРЕБИТЕЛЯМ
— п. 3 ст. 17 Закона РФ № 2300-1
При цене иска до 50 000 руб. (у нас — 1 000 руб. плюс проценты и моральный вред) дело рассматривает мировой судья; при цене иска, превышающей 50 000 руб., — районный суд. С учётом суммы основного требования 1 000 руб. спор, как правило, относится к подсудности мирового судьи.
Вывод: в претензии достаточно ссылаться на п. 3.1 ст. 16, ст. 10 и 12 Закона РФ № 2300-1, а при отказе — заявлять в иске возврат 1 000 руб., проценты по ст. 395 ГК РФ, моральный вред и штраф 50%. Сумма подлежит возврату в срок от трёх (по п. 3.1 ст. 16) до десяти дней (по п. 1 ст. 31) со дня требования.
Административная ответственность продавца
Действия магазина образуют состав административного правонарушения, что усиливает позицию потребителя и даёт основание для жалобы в Роспотребнадзор.
Навязывание дополнительной услуги за отдельную плату либо включение в договор условия, обусловливающего покупку основного товара обязательным приобретением допуслуги, наказывается крупным штрафом (для юрлиц — от 200 000 до 500 000 руб.).
Навязывание потребителю дополнительных товаров (работ, услуг) за отдельную плату путем предложения потребителю до заключения договора о приобретении основных товаров (работ, услуг) приобрести дополнительные товары (работы, услуги) или заключить иные договоры, приобретение или заключение которых обусловливается обязательностью при приобретении основных товаров (работ, услуг), если иное не предусмотрено законом, а также путем включения в договор условий, которые обусловливают приобретение основных товаров (работ, услуг) обязательным приобретением дополнительных товаров (работ, услуг), в том числе предусматривают обязательное заключение иных договоров, если иное не предусмотрено законом, - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от пятидесяти тысяч до ста пятидесяти тысяч рублей; на юридических лиц - от двухсот тысяч до пятисот тысяч рублей.
— ч. 2.1 ст. 14.8 КоАП РФ
Кроме того, «иной обман потребителей» — обсчёт при реализации, то есть включение в чек лишней позиции без заказа — охватывается ч. 1 ст. 14.7 КоАП РФ.
Обмеривание, обвешивание или обсчет потребителей при реализации товара (работы, услуги) либо иной обман потребителей, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 настоящей статьи, - влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от трех тысяч до пяти тысяч рублей; на должностных лиц - от десяти тысяч до тридцати тысяч рублей; на юридических лиц - от двадцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей.
— ч. 1 ст. 14.7 КоАП РФ
А недоведение до потребителя обязательной информации о товаре/услуге (включая её цену и условия приобретения) — самостоятельное нарушение по ч. 1 ст. 14.8 КоАП РФ.
Нарушение права потребителя на получение необходимой и достоверной информации о реализуемом товаре (работе, услуге), об изготовителе, о продавце, об исполнителе и о режиме их работы - влечет предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от пятисот до одной тысячи рублей; на юридических лиц - от пяти тысяч до десяти тысяч рублей.
— ч. 1 ст. 14.8 КоАП РФ
Вывод: действия продавца одновременно подпадают под ч. 2.1 ст. 14.8, ч. 1 ст. 14.7 и ч. 1 ст. 14.8 КоАП РФ. Указание на эти нормы в жалобе в Роспотребнадзор и в претензии повышает вероятность досудебного возврата денег.
Развилки, от которых зависит исход
Хотя основной вывод однозначен (возврат 1 000 руб. обоснован), стоит учесть две возможные альтернативные позиции продавца и ответы на них.
Ветка 1 — продавец утверждает «вы всё подписали при покупке». Если магазин предъявит некий документ (заявление, анкету, согласие на подписку), вопрос сведётся к тому, подписала ли его девушка. Поскольку она утверждает, что ничего, кроме чека, не подписывала, а бремя доказывания согласия на дополнительную услугу лежит на продавце, то при отсутствии такого документа согласие считается неполученным и возврат остаётся обязательным. Если же подпись действительно окажется на документе — девушка вправе оспорить его как навязанный/недопустимый (п. 3.1, п. 3 ст. 16 Закона № 2300-1) либо отказаться от услуги по ст. 32 Закона, вернув уплаченное за неиспользованную, неактивированную ею подписку.
Ветка 2 — «код входит в комплект по акции». Даже если формально код был частью комплекта, плата за него выделена отдельной строкой (1 000 руб.) сверх цены телефона — это и есть дополнительная услуга за отдельную плату, на которую нужно согласие потребителя. Условие «акции», делающее покупку телефона обязательной к оплате подписки, ничтожно (подп. 5 п. 2 ст. 16 Закона РФ № 2300-1). Если же банк/чек покажет, что итоговая сумма 35 990 руб. списана одним платежом, это не меняет квалификации: выделенная строкой допуслуга была навязана и не согласована.
Ветка 3 — сроки. Если с момента покупки прошло менее 14 дней и подписку условно считать товаром надлежащего качества — формально применима и ст. 25 Закона РФ № 2300-1 (обмен/возврат в 14 дней), однако она ограничена Перечнем товаров, не подлежащих обмену; надёжнее опираться на п. 3.1 ст. 16 и ст. 12 Закона, которые никаким сроком 14 дней не ограничены и действуют независимо от даты покупки.
Вывод: при любом из сценариев (подпись отсутствует / подпись оспаривается / «акция в комплекте») требование вернуть 1 000 руб. остаётся правомерным: оно основано на п. 3.1 ст. 16, ст. 10 и 12 Закона РФ № 2300-1 и ст. 1102 ГК РФ и не зависит от 14-дневного срока.
