Кроме того, брокер не предоставил потребителю никакой информации об услугах, условиях, рисках, неустойке ни до, ни после заключения договора – общение велось только в мессенджере, и клиент не имел возможности незамедлительно получить необходимую информацию. В силу ст. 12 Закона РФ «О защите прав потребителей» потребитель, которому не предоставлена возможность незамедлительно получить информацию при заключении договора, вправе отказаться от его исполнения в разумный срок и потребовать возврата уплаченной суммы и возмещения других убытков. Это самостоятельное основание, которое действует независимо от ст. 32. Поскольку брокер не раскрыл ни условия закрытия счёта, ни механизм синхронизации, ни размер неустойки, у клиента есть безусловное право на возврат денег.
- Если потребителю не предоставлена возможность незамедлительно получить при заключении договора информацию о товаре (работе, услуге), он вправе потребовать от продавца (исполнителя) возмещения убытков, причиненных необоснованным уклонением от заключения договора, а если договор заключен, в разумный срок отказаться от его исполнения и потребовать возврата уплаченной за товар суммы и возмещения других убытков.
— Закон Российской Федерации «О защите прав потребителей», ст. 12
Даже если бы между сторонами существовал письменный договор, его условия, навязанные брокером задним числом (необходимость уплатить неустойку за закрытие кредитного плеча и синхронизировать депозитарии), являются недопустимыми согласно ст. 16 Закона РФ «О защите прав потребителей». Такие условия ничтожны, поскольку они ущемляют право потребителя на свободный отказ от договора (ст. 32) и возлагают на потребителя штрафные санкции, не согласованные заранее. Брокер не может ссылаться на эти условия, они не имеют юридической силы.
Статья 16. Недопустимые условия договора, ущемляющие права потребителя... 1. Недопустимыми условиями договора, ущемляющими права потребителя, являются условия, которые нарушают правила, установленные... настоящим Законом... Недопустимые условия договора, ущемляющие права потребителя, ничтожны. ... 2. К недопустимым условиям договора, ущемляющим права потребителя, относятся: 1) условия, которые предоставляют продавцу (исполнителю) право на односторонний отказ от исполнения обязательства или одностороннее изменение условий обязательства... 3) условия, которые устанавливают для потребителя штрафные санкции или иные обязанности, препятствующие свободной реализации права, установленного статьей 32 настоящего Закона; 4) условия, которые исключают или ограничивают ответственность продавца (исполн
— Закон Российской Федерации «О защите прав потребителей», ст. 16
Помимо специальных норм о защите прав потребителей, к отношениям применимы общие положения ГК РФ о неосновательном обогащении. Согласно ст. 1102 ГК РФ, лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело имущество за счёт потерпевшего, обязано возвратить неосновательно приобретённое. Здесь отсутствует подписанный договор, а письменное соглашение не заключалось, поэтому основание для удержания денег клиента у брокера отсутствует или отпало после отказа потребителя от договора. Следовательно, брокер обязан вернуть всю сумму, внесённую клиентом, как неосновательное обогащение. Исключения по ст. 1109 ГК (например, когда лицо знало об отсутствии обязательства) неприменимы, так как клиент действовал под влиянием обещаний и заблуждения.
- Лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение), за исключением случаев, предусмотренных статьей 1109 настоящего Кодекса.
— Гражданский кодекс Российской Федерации, ст. 1102
Кроме того, ст. 1103 ГК РФ прямо распространяет правила о неосновательном обогащении на требования о возврате исполненного по недействительной сделке (подп. 1) и о возврате исполненного в связи с обязательством, которое прекращено (подп. 3). Поскольку сделка с брокером может быть признана недействительной (см. ниже), клиент вправе взыскать деньги по этому основанию в том же порядке.
Поскольку иное не установлено настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами и не вытекает из существа соответствующих отношений, правила, предусмотренные настоящей главой, подлежат применению также к требованиям:
- о возврате исполненного по недействительной сделке;
- об истребовании имущества собственником из чужого незаконного владения;
- одной стороны в обязательстве к другой о возврате исполненного в связи с этим обязательством;
- о возмещении вреда, в том числе причиненного недобросовестным поведением обогатившегося лица.
— Гражданский кодекс Российской Федерации, ст. 1103
Сама сделка по открытию счёта, внесению денег и совершению одной сделки может быть признана недействительной, поскольку она нарушает требования закона. Иностранный брокер, действующий на территории РФ без лицензии Банка России (или без надлежащего правового статуса, позволяющего оказывать финансовые услуги российским гражданам), посягает на публичные интересы – стабильность финансового рынка и защиту прав потребителей. В контексте НПА конкретный закон о лицензировании брокеров отсутствует, однако очевидно, что такая деятельность подлежит лицензированию в РФ (например, Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» или «О лицензировании отдельных видов деятельности» – эти нормы не приведены, их необходимо искать отдельно). Тем не менее, ст. 168 ГК РФ устанавливает, что сделка, нарушающая требования закона и посягающая на публичные интересы, ничтожна. Ничтожная сделка недействительна с момента совершения, и каждая сторона обязана возвратить полученное (ст. 167 ГК РФ). Таким образом, клиент может потребовать признания сделок ничтожными и возврата денег.
- За исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи или иным законом, сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта, является оспоримой, если из закона не следует, что должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки. 2. Сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта и при этом посягающая на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц, ничтожна, если из закона не следует, что такая сделка оспорима или должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки.
— Гражданский кодекс Российской Федерации, ст. 168
Поведение брокера, требующего дополнительную плату за синхронизацию депозитариев и угрожающего неустойкой, при отсутствии согласованных условий и договора, может быть квалифицировано как злоупотребление правом по ст. 10 ГК РФ. Брокер совершает действия исключительно с намерением причинить вред клиенту (вынудить заплатить несуществующие суммы) или в обход закона. Суд вправе отказать такому лицу в защите его права, а также применить иные меры, вплоть до взыскания убытков.
- Не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом). 2. В случае несоблюдения требований, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, суд, арбитражный суд или третейский суд с учетом характера и последствий допущенного злоупотребления отказывает лицу в защите принадлежащего ему права полностью или частично, а также применяет иные меры, предусмотренные законом.
— Гражданский кодекс Российской Федерации, ст. 10
Кроме гражданско-правовых последствий, действия брокера могут образовывать состав уголовного преступления. Если брокер путем обмана (ложные сведения о необходимости синхронизации и неустойке) или злоупотребления доверием (знакомый в мессенджере) похищает у клиента деньги или приобретает право на них, это подпадает под ст. 159 УК РФ (мошенничество). Поскольку всё происходит через электронное приложение и мессенджер, возможна также квалификация по ст. 159.6 УК РФ (мошенничество в сфере компьютерной информации). Клиенту следует обратиться с заявлением в правоохранительные органы.
- Мошенничество, то есть хищение чужого имущества или приобретение права на чужое имущество путем обмана или злоупотребления доверием, - наказывается ...
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 159
Мошенничество в сфере компьютерной информации, то есть хищение чужого имущества или приобретение права на чужое имущество путем ввода, удаления, блокирования, модификации компьютерной информации либо иного вмешательства в функционирование средств хранения, обработки или передачи компьютерной информации или информационно-телекоммуникационных сетей, - наказывается...
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 159.6
Административная ответственность также возможна. Статья 14.7 КоАП РФ устанавливает ответственность за обман потребителей, включая введение в заблуждение относительно потребительских свойств услуги. Требование брокера о синхронизации и неустойке, не имеющее объективного основания, является введением потребителя в заблуждение. По данному факту клиент вправе подать жалобу в Роспотребнадзор, что может привести к привлечению брокера (или его представителя) к административной ответственности.
Статья 14.7 КоАП РФ устанавливает ответственность за обман потребителей, включая введение в заблуждение относительно потребительских свойств или качества услуги. В ситуации, если брокер вводит потребителя в заблуждение относительно необходимости синхронизации депозитариев или неустойки, это может подпадать под данную статью.
— Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, ст. 14.7
Для судебной защиты потребитель имеет важную процессуальную льготу. Согласно ч. 7 ст. 29 ГПК РФ, иски о защите прав потребителей могут предъявляться в суд по месту жительства или пребывания истца, либо по месту заключения или исполнения договора. Это позволяет клиенту подать иск в российский суд по своему месту жительства, не обращаясь в суд по местонахождению ответчика (иностранного брокера). Альтернативная подсудность существенно облегчает доступ к правосудию.
- Иски о защите прав потребителей могут быть предъявлены также в суд по месту жительства или месту пребывания истца либо по месту заключения или месту исполнения договора, за исключением случаев, предусмотренных частью четвертой статьи 30 настоящего Кодекса.
— Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 29
Наконец, следует упомянуть валютное регулирование. Ст. 12 Федерального закона «О валютном регулировании и валютном контроле» разрешает резидентам открывать без ограничений счета (вклады) в расположенных за пределами РФ банках и иных организациях финансового рынка, имеющих в соответствии со своим личным законом право оказывать соответствующие услуги. Таким образом, сам по себе факт открытия счёта у иностранного брокера не является нарушением валютного законодательства – он легален. Однако эта норма не легализует незаконную деятельность брокера на территории РФ и не отменяет требований российского законодательства о защите прав потребителей. Наличие открытого счёта не означает, что брокер вправе навязывать не согласованные условия и удерживать деньги без законных оснований.
Резиденты ... открывают без ограничений счета (вклады) в расположенных за пределами территории Российской Федерации банках и иных организациях финансового рынка, в соответствии с личным законом таких организаций имеющих право оказывать услуги, связанные с привлечением от резидентов и размещением денежных средств или иных финансовых активов для хранения, управления, инвестирования и (или) осуществления иных сделок в интересах резидента либо прямо или косвенно за счет резидента (далее - иные организации финансового рынка), а также осуществляют переводы денежных средств без открытия банковского счета с использованием электронных средств платеж
— Федеральный закон «О валютном регулировании и валютном контроле», ст. 12