Поскольку охранник не обладал полномочиями на проведение досмотра и не привлёк сотрудников полиции, его требование было самовольным и не основанным на законе. Такое поведение подпадает под признаки самоуправства, ответственность за которое установлена ст. 19.1 КоАП РФ. Самоуправством признаётся самовольное, вопреки установленному порядку осуществление своего действительного или предполагаемого права, если это не причинило существенного вреда. Охранник мог полагать, что имеет право проверять вещи, однако закон такого права не предоставляет, поэтому его действия, даже не причинившие физического вреда, образуют состав данного административного правонарушения.
"Статья 19.1. Самоуправство
Самоуправство, то есть самовольное, вопреки установленному федеральным законом или иным нормативным правовым актом порядку осуществление своего действительного или предполагаемого права, не причинившее существенного вреда гражданам или юридическим лицам, за исключением случаев, предусмотренных статьей 14.9.1 настоящего Кодекса, -
влечет предупреждение или наложение административного штрафа на граждан в размере от ста до трехсот рублей; на должностных лиц - от трехсот до пятисот рублей."
— Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, ст. 19.1
Более того, если охранник являлся работником частной охранной организации и имел удостоверение частного охранника, его действия могут быть квалифицированы как превышение полномочий по ст. 203 УК РФ. Частные охранники вправе лишь обеспечивать порядок, наблюдать и в определённых случаях задерживать лиц, подозреваемых в совершении преступления, с незамедлительной передачей полиции. Требование показать содержимое карманов и рюкзака заведомо выходит за эти рамки, а сам досмотр без полиции и без присутствия родителей существенно нарушает права и законные интересы ребёнка, что является обязательным признаком состава этого преступления.
"Статья 203. Превышение полномочий частным детективом или работником частной охранной организации, имеющим удостоверение частного охранника, при выполнении ими своих должностных обязанностей. 1. Совершение частным детективом или работником частной охранной организации, имеющим удостоверение частного охранника, действий, выходящих за пределы полномочий, установленных законодательством Российской Федерации, регламентирующим осуществление частной охранной и детективной деятельности, и повлекших существенное нарушение прав и законных интересов граждан и (или) организаций либо охраняемых законом интересов общества или государства, - наказывается штрафом в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до двух лет,"
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 203
В контексте представленных норм отсутствует специальное положение Закона о частной детективной и охранной деятельности, регламентирующее порядок досмотра. Однако данный Закон (№ 2487-1) в ст. 12.1 прямо закрепляет, что охранники имеют право проверять документы, удостоверяющие личность, и применять физическую силу и специальные средства только в случаях, установленных законом, но не проводить личный досмотр. Досмотр вещей может проводиться только при согласии гражданина или с участием полиции на основаниях, предусмотренных КоАП РФ (например, при совершении административного правонарушения). Поскольку мальчик не совершил правонарушения и не был застигнут на месте преступления, охранник не имел права даже требовать показать содержимое рюкзака без согласия.
Незаконные действия причинили ребёнку нравственные страдания (испуг, стресс), что даёт основания для компенсации морального вреда. Гражданский кодекс РФ содержит специальные нормы на этот счёт. В силу ст. 151 ГК РФ, если гражданину причинён моральный вред действиями, нарушающими его личные неимущественные права (как право на неприкосновенность частной жизни), суд может возложить на нарушителя обязанность денежной компенсации. Испуг десятилетнего ребёнка, его беспомощное состояние при отсутствии родителей — это очевидные нравственные страдания, которые должны быть учтены судом.
"Если гражданину причинен моральный вред (физические или нравственные страдания) действиями, нарушающими его личные неимущественные права либо посягающими на принадлежащие гражданину нематериальные блага, а также в других случаях, предусмотренных законом, суд может возложить на нарушителя обязанность денежной компенсации указанного вреда. При определении размеров компенсации морального вреда суд принимает во внимание степень вины нарушителя и иные заслуживающие внимания обстоятельства. Суд должен также учитывать степень физических и нравственных страданий, связанных с индивидуальными особенностями гражданина, которому причинен вред."
— Гражданский кодекс Российской Федерации, ст. 151
Кроме того, вред, причинённый личности гражданина, подлежит возмещению в полном объёме лицом, его причинившим (ст. 1064 ГК РФ). В рассматриваемой ситуации вред выразился в нарушении личных неимущественных прав ребёнка. Магазин (юридическое лицо) отвечает за действия своего сотрудника (охранника), если не докажет отсутствие своей вины. При этом бремя доказывания лежит на причинителе вреда.
"1. Вред, причиненный личности или имуществу гражданина, а также вред, причиненный имуществу юридического лица, подлежит возмещению в полном объеме лицом, причинившим вред.
2. Лицо, причинившее вред, освобождается от возмещения вреда, если докажет, что вред причинен не по его вине."
— Гражданский кодекс Российской Федерации, ст. 1064
Размер компенсации морального вреда определяется судом по правилам ст. 1101 ГК РФ — в денежной форме, с учётом характера нравственных страданий, степени вины нарушителя и требований разумности и справедливости. В данном случае испуг ребёнка, его возраст, отсутствие рядом родителей — существенные обстоятельства, повышающие размер компенсации.
"Статья 1101. Способ и размер компенсации морального вреда
- Компенсация морального вреда осуществляется в денежной форме.
- Размер компенсации морального вреда определяется судом в зависимости от характера причиненных потерпевшему физических и нравственных страданий, а также степени вины причинителя вреда в случаях, когда вина является основанием возмещения вреда. При определении размера компенсации вреда должны учитываться требования разумности и справедливости. Характер физических и нравственных страданий оценивается судом с учетом фактических обстоятельств, при которых был причинен моральный вред, и индивидуальных особенностей потерпевшего."
— Гражданский кодекс Российской Федерации, ст. 1101
Поскольку ситуация возникла в магазине, родители как потребители (или их ребёнок как посетитель) могут защищать свои права с помощью Закона РФ «О защите прав потребителей». В силу ст. 15 этого Закона моральный вред, причинённый потребителю вследствие нарушения его прав, подлежит компенсации причинителем вреда при наличии вины. Действия охранника нарушили право ребёнка на безопасность и уважение его достоинства, что охватывается понятием прав потребителя на надлежащее качество услуги (оказание услуги торгового обслуживания). Размер компенсации по ст. 15 не зависит от возмещения имущественного вреда.
"Моральный вред, причиненный потребителю вследствие нарушения изготовителем (исполнителем, продавцом, уполномоченной организацией или уполномоченным индивидуальным предпринимателем, импортером) прав потребителя, предусмотренных законами и правовыми актами Российской Федерации, регулирующими отношения в области защиты прав потребителей, подлежит компенсации причинителем вреда при наличии его вины. Размер компенсации морального вреда определяется судом и не зависит от размера возмещения имущественного вреда. Компенсация морального вреда осуществляется независимо от возмещения имущественного вреда и понесенных потребителем убытков."
— Закон Российской Федерации от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей», ст. 15
Наконец, Семейный кодекс РФ в ст. 56 закрепляет право ребёнка на защиту от любых посягательств. Родители обязаны защищать права ребёнка, а должностные лица (в том числе охранники), которым стало известно об угрозе жизни или здоровью ребёнка, должны сообщить об этом в органы опеки. Здесь охранник, напротив, сам создал угрозу психическому здоровью ребёнка, что является прямым нарушением этой нормы. Однако следует отметить, что в контексте представленных НПА отсутствует прямой запрет на требование показать вещи несовершеннолетним без родителей — он вытекает из общих принципов права и специального законодательства об охранной деятельности, которое не было включено в контекст, но подлежит применению.
"Статья 56. Право ребенка на защиту
- Ребенок имеет право на защиту своих прав и законных интересов. Защита прав и законных интересов ребенка осуществляется родителями (лицами, их заменяющими), а в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, органом опеки и попечительства, прокурором и судом.
- Ребенок имеет право на защиту от злоупотреблений со стороны родителей (лиц, их заменяющих).
- Должностные лица организаций и иные граждане, которым станет известно об угрозе жизни или здоровью ребенка, о нарушении его прав и законных интересов, обязаны сообщить об этом в орган опеки и попечительства по месту фактического нахождения ребенка."
— Семейный кодекс Российской Федерации, ст. 56
Для обжалования действий магазина и охранника родители вправе обратиться в суд с иском о защите прав потребителей (по правилам ст. 17 Закона о защите прав потребителей — по своему выбору в суд по месту жительства, нахождения ответчика или заключения договора) и одновременно взыскать компенсацию морального вреда и возмещение вреда. Кроме того, следует подать жалобу в прокуратуру для привлечения виновных к административной или уголовной ответственности, а также обратиться в Роспотребнадзор как надзорный орган за соблюдением прав потребителей. При обращении в суд истцы освобождаются от уплаты госпошлины на основании п. 3 ст. 17 Закона о защите прав потребителей.