- ... При декларировании соответствия заявителем может быть зарегистрированные в соответствии с законодательством Российской Федерации на ее территории юридическое лицо или физическое лицо в качестве индивидуального предпринимателя, либо являющиеся изготовителем или продавцом, либо выполняющие функции иностранного изготовителя на основании договора с ним в части обеспечения соответствия поставляемой продукции требованиям технических регламентов и в части ответственности за несоответствие поставляемой продукции требованиям технических регламентов (лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя). Круг заявителей устанавливается соответствующим техническим регламентом.
— Федеральный закон от 27.12.2002 № 184-ФЗ «О техническом регулировании», ст. 24
Далее, статья 23 Федерального закона «О техническом регулировании» уточняет, что обязательное подтверждение проводится только в случаях, установленных техническим регламентом. Кондитерская продукция (торты, пирожные) подпадает под действие технических регламентов Таможенного союза (например, ТР ТС 021/2011 «О безопасности пищевой продукции» и ТР ТС 022/2011 «Пищевая продукция в части ее маркировки»), которые устанавливают обязательные требования безопасности. Поскольку эти регламенты действуют на территории РФ, изготовитель обязан обеспечить соответствие продукции их требованиям. То, что самозанятый не может быть заявителем по ст. 24, не отменяет самого требования о подтверждении соответствия — продукция всё равно должна быть декларирована.
- Обязательное подтверждение соответствия проводится только в случаях, установленных соответствующим техническим регламентом, и исключительно на соответствие требованиям технического регламента.
Объектом обязательного подтверждения соответствия может быть только продукция, выпускаемая в обращение на территории Российской Федерации.
- Форма и схемы обязательного подтверждения соответствия могут устанавливаться только техническим регламентом с учетом степени риска недостижения целей технических регламентов.
- Декларация о соответствии и сертификат соответствия имеют равную юридическую силу и действуют на всей территории Российской Федерации в отношении каждой единицы продукции, выпускаемой в обращение на территории Российской Федерации во
— Федеральный закон от 27.12.2002 № 184-ФЗ «О техническом регулировании», ст. 23
Пункт 4 статьи 7 Закона «О защите прав потребителей» прямо запрещает продажу товара без информации об обязательном подтверждении его соответствия, если такие требования установлены. Поскольку для кондитерских изделий, реализуемых физическим лицам, технические регламенты устанавливают обязательные требования безопасности, продажа тортов без декларации или сертификата (и без информации о них) нарушает этот запрет. Статус самозанятого не является исключением — он выступает как продавец (исполнитель) в смысле Закона о защите прав потребителей.
Если на товары (работы, услуги) законом или в установленном им порядке установлены обязательные требования, обеспечивающие их безопасность для жизни, здоровья потребителя, окружающей среды и предотвращение причинения вреда имуществу потребителя, соответствие товаров (работ, услуг) указанным требованиям подлежит обязательному подтверждению в порядке, предусмотренном законом и иными правовыми актами. Не допускается продажа товара (выполнение работы, оказание услуги), в том числе импортного товара (работы, услуги), без информации об обязательном подтверждении его соответствия требованиям, указанным в пункте 1 настоящей статьи.
— Закон РФ от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей», ст. 7
Для продажи юридическим лицам (кафе) применяется статья 469 ГК РФ. Она возлагает на продавца, осуществляющего предпринимательскую деятельность, обязанность передать товар, соответствующий обязательным требованиям, установленным законом. Самозанятый в данном случае является продавцом, даже если он не ИП, а его деятельность по систематической продаже тортов носит предпринимательский характер. Поскольку технические регламенты (ТР ТС 021/2011 и др.) содержат обязательные требования к качеству и безопасности пищевой продукции, кондитер обязан передать юридическому лицу товар, соответствующий этим требованиям, что в свою очередь предполагает наличие документа о подтверждении соответствия (декларации).
Если законом или в установленном им порядке предусмотрены обязательные требования к качеству продаваемого товара, то продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязан передать покупателю товар, соответствующий этим обязательным требованиям.
— Гражданский кодекс РФ, ст. 469
Пункт 2 статьи 3 Федерального закона «О качестве и безопасности пищевых продуктов» содержит прямой запрет на обращение пищевых продуктов без товаросопроводительных документов. Накладная и чек, которые оформляет самозанятый, являются первичными учётными документами, но не являются документами, подтверждающими соответствие продукции требованиям технических регламентов. Отсутствие декларации о соответствии или сертификата означает отсутствие надлежащего подтверждения безопасности, что делает продукцию не соответствующей требованиям Закона № 29-ФЗ.
- Запрещается обращение пищевых продуктов, материалов и изделий: ... которые не имеют товаросопроводительных документов.
— Федеральный закон от 02.01.2000 № 29-ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов», ст. 3
Наконец, статья 14.43 КоАП РФ устанавливает административную ответственность за нарушение требований технических регламентов. Поскольку при декларировании заявителем может быть только ИП или юрлицо (ст. 24 184-ФЗ), самозанятый, не являясь ИП, не может легально выполнить эту процедуру. Однако это не освобождает его от ответственности: выпуск в обращение продукции, подлежащей обязательному подтверждению, без такого подтверждения образует состав правонарушения по ч. 1 ст. 14.43. Для самозанятого, не зарегистрированного как ИП, штраф может быть наложен как на гражданина (от 1 000 до 2 000 руб.), хотя его фактическая деятельность носит предпринимательский характер. В случае продажи юридическому лицу риск квалификации по этой статье возрастает, так как кафе, принимая продукцию без декларации, также нарушает требования технических регламентов.
Статья 14.43 КоАП РФ устанавливает административную ответственность за нарушение изготовителем, исполнителем, продавцом требований технических регламентов, в том числе за выпуск в обращение продукции, не соответствующей таким требованиям. Для самозанятого кондитера это означает, что если его продукция подлежит обязательному подтверждению соответствия (декларированию или сертификации) согласно техническим регламентам, то отсутствие такого подтверждения может быть квалифицировано как нарушение, влекущее штраф по ч. 1 ст. 14.43 (для граждан от 1 000 до 2 000 руб., для лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от 20 000 до 30 000 руб.). При этом статус самозанятого не освобождает от соблюдения технических регламентов, если продукция подлежит обяз
— Кодекс РФ об административных правонарушениях, ст. 14.43
Итоговый вывод: самозанятый кондитер обязан обеспечить обязательное подтверждение соответствия (декларирование) своей продукции — как при продаже физическим лицам, так и юридическим. Формальное отсутствие регистрации в качестве ИП не отменяет требований технических регламентов и Закона «О качестве и безопасности пищевых продуктов». Поскольку самозанятый не может самостоятельно пройти процедуру декларирования (ст. 24 184-ФЗ требует статуса ИП или юрлица), единственный правовой способ легализовать деятельность — зарегистрироваться как индивидуальный предприниматель и принять декларацию о соответствии на выпускаемую продукцию. Без этого любая продажа тортов (как гражданам, так и кафе) является административно наказуемой.