Сложившаяся ситуация представляет собой классический пример коллизии между нормами технического регулирования и специальным налоговым режимом для самозанятых. Фактически, Вы как самозанятый кондитер осуществляете деятельность по производству и реализации пищевой продукции (кондитерских изделий — тортов, пирожных и т.д.) на домашней кухне. Вы продаете эту продукцию напрямую физическим лицам (частным заказчикам) и юридическим лицам (кафе), выставляя чеки и заключая договоры от лица самозанятого.
Юридически значимым является то, что Вы производите пищевую продукцию, которая в силу своей природы (потенциальная опасность для жизни и здоровья людей) подпадает под действие технических регламентов Таможенного союза (ТР ТС). Это означает, что Ваша продукция должна отвечать требованиям безопасности, установленным техническими регламентами. Ключевым вопросом является форма подтверждения такого соответствия — обязательная сертификация или декларирование.
Сама по себе уплата налога на профессиональный доход (статус самозанятого) не освобождает от соблюдения обязательных требований к продукции. Закон «О защите прав потребителей» и технические регламенты предъявляют требования к безопасности товаров, работ и услуг, независимо от того, кто их производит — ИП, ООО или самозанятый. Утверждение «самозанятый не обязан сертифицировать» верно лишь отчасти и требует уточнения: законодательство о техническом регулировании императивно устанавливает, что вся продукция, включенная в Единый перечень продукции, подлежащей обязательной сертификации или декларированию, должна проходить эти процедуры, и не делает исключений для статуса изготовителя или продавца.
Таким образом, правовое поле для Вас как производителя определяется техническим регламентом на конкретный вид продукции (кондитерские изделия). Если кондитерская продукция входит в перечень товаров, подлежащих декларированию соответствия, то декларация должна быть оформлена. Если она подлежит государственной регистрации (например, для некоторых видов специализированных продуктов) или сертификации — то эти процедуры обязательны.
Продажа такой продукции без подтверждения соответствия (декларации или сертификата) является административным правонарушением, а в некоторых случаях — уголовным деянием. Дополнительным фактором риска являются условия реализации: Вы готовите продукцию «на дому», то есть в условиях, которые могут не соответствовать санитарно-эпидемиологическим требованиям к производству пищевой продукции, что создает дополнительные риски для потребителей и усиливает правовую уязвимость Вашего бизнеса.
Продажа юридическим лицам (кафе) не меняет юридическую квалификацию. Наличие договора, в котором Вы «самостоятельно подтверждаете качество», не заменяет обязательных процедур оценки соответствия. Для кафе, закупающих у Вас продукцию, также существует обязанность работать с поставщиками, имеющими законные документы на товар. Отсутствие у Вас декларации ставит под удар и их деятельность (нарушение ими правил оборота пищевой продукции).
Итогово: перед нами ситуация производства и реализации пищевой продукции самозанятым лицом без процедуры обязательного подтверждения её соответствия требованиям технических регламентов, что образует состав административного правонарушения.
Согласно пункту 1 статьи 20 Федерального закона «О техническом регулировании», подтверждение соответствия может быть обязательным или добровольным. При этом пункт 3 этой же статьи устанавливает, что обязательное подтверждение осуществляется в формах принятия декларации о соответствии или обязательной сертификации. Для самозанятого кондитера, изготавливающего торты на домашней кухне, это означает, что если его продукция подпадает под технические регламенты, устанавливающие обязательные требования, то он либо должен принять декларацию, либо пройти сертификацию. Однако ключевой вопрос — кто может быть заявителем при декларировании.
- Подтверждение соответствия на территории Российской Федерации может носить добровольный или обязательный характер.
- Добровольное подтверждение соответствия осуществляется в форме добровольной сертификации.
- Обязательное подтверждение соответствия осуществляется в формах: принятия декларации о соответствии (далее - декларирование соответствия); обязательной сертификации.
— Федеральный закон от 27.12.2002 № 184-ФЗ «О техническом регулировании», ст. 20
Статья 24 того же закона прямо определяет, кто может быть заявителем при декларировании соответствия. Законодатель связывает это с регистрацией в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя. Самозанятый, не зарегистрированный как ИП, формально не подпадает под определение заявителя, что создаёт правовую коллизию: он не может законно принять декларацию, но если продукция требует обязательного подтверждения, её выпуск без декларации запрещён.
- ... При декларировании соответствия заявителем может быть зарегистрированные в соответствии с законодательством Российской Федерации на ее территории юридическое лицо или физическое лицо в качестве индивидуального предпринимателя, либо являющиеся изготовителем или продавцом, либо выполняющие функции иностранного изготовителя на основании договора с ним в части обеспечения соответствия поставляемой продукции требованиям технических регламентов и в части ответственности за несоответствие поставляемой продукции требованиям технических регламентов (лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя). Круг заявителей устанавливается соответствующим техническим регламентом.
— Федеральный закон от 27.12.2002 № 184-ФЗ «О техническом регулировании», ст. 24
Далее, статья 23 Федерального закона «О техническом регулировании» уточняет, что обязательное подтверждение проводится только в случаях, установленных техническим регламентом. Кондитерская продукция (торты, пирожные) подпадает под действие технических регламентов Таможенного союза (например, ТР ТС 021/2011 «О безопасности пищевой продукции» и ТР ТС 022/2011 «Пищевая продукция в части ее маркировки»), которые устанавливают обязательные требования безопасности. Поскольку эти регламенты действуют на территории РФ, изготовитель обязан обеспечить соответствие продукции их требованиям. То, что самозанятый не может быть заявителем по ст. 24, не отменяет самого требования о подтверждении соответствия — продукция всё равно должна быть декларирована.
- Обязательное подтверждение соответствия проводится только в случаях, установленных соответствующим техническим регламентом, и исключительно на соответствие требованиям технического регламента.
Объектом обязательного подтверждения соответствия может быть только продукция, выпускаемая в обращение на территории Российской Федерации.
- Форма и схемы обязательного подтверждения соответствия могут устанавливаться только техническим регламентом с учетом степени риска недостижения целей технических регламентов.
- Декларация о соответствии и сертификат соответствия имеют равную юридическую силу и действуют на всей территории Российской Федерации в отношении каждой единицы продукции, выпускаемой в обращение на территории Российской Федерации во
— Федеральный закон от 27.12.2002 № 184-ФЗ «О техническом регулировании», ст. 23
Пункт 4 статьи 7 Закона «О защите прав потребителей» прямо запрещает продажу товара без информации об обязательном подтверждении его соответствия, если такие требования установлены. Поскольку для кондитерских изделий, реализуемых физическим лицам, технические регламенты устанавливают обязательные требования безопасности, продажа тортов без декларации или сертификата (и без информации о них) нарушает этот запрет. Статус самозанятого не является исключением — он выступает как продавец (исполнитель) в смысле Закона о защите прав потребителей.
Если на товары (работы, услуги) законом или в установленном им порядке установлены обязательные требования, обеспечивающие их безопасность для жизни, здоровья потребителя, окружающей среды и предотвращение причинения вреда имуществу потребителя, соответствие товаров (работ, услуг) указанным требованиям подлежит обязательному подтверждению в порядке, предусмотренном законом и иными правовыми актами. Не допускается продажа товара (выполнение работы, оказание услуги), в том числе импортного товара (работы, услуги), без информации об обязательном подтверждении его соответствия требованиям, указанным в пункте 1 настоящей статьи.
— Закон РФ от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей», ст. 7
Для продажи юридическим лицам (кафе) применяется статья 469 ГК РФ. Она возлагает на продавца, осуществляющего предпринимательскую деятельность, обязанность передать товар, соответствующий обязательным требованиям, установленным законом. Самозанятый в данном случае является продавцом, даже если он не ИП, а его деятельность по систематической продаже тортов носит предпринимательский характер. Поскольку технические регламенты (ТР ТС 021/2011 и др.) содержат обязательные требования к качеству и безопасности пищевой продукции, кондитер обязан передать юридическому лицу товар, соответствующий этим требованиям, что в свою очередь предполагает наличие документа о подтверждении соответствия (декларации).
Если законом или в установленном им порядке предусмотрены обязательные требования к качеству продаваемого товара, то продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязан передать покупателю товар, соответствующий этим обязательным требованиям.
— Гражданский кодекс РФ, ст. 469
Пункт 2 статьи 3 Федерального закона «О качестве и безопасности пищевых продуктов» содержит прямой запрет на обращение пищевых продуктов без товаросопроводительных документов. Накладная и чек, которые оформляет самозанятый, являются первичными учётными документами, но не являются документами, подтверждающими соответствие продукции требованиям технических регламентов. Отсутствие декларации о соответствии или сертификата означает отсутствие надлежащего подтверждения безопасности, что делает продукцию не соответствующей требованиям Закона № 29-ФЗ.
- Запрещается обращение пищевых продуктов, материалов и изделий: ... которые не имеют товаросопроводительных документов.
— Федеральный закон от 02.01.2000 № 29-ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов», ст. 3
Наконец, статья 14.43 КоАП РФ устанавливает административную ответственность за нарушение требований технических регламентов. Поскольку при декларировании заявителем может быть только ИП или юрлицо (ст. 24 184-ФЗ), самозанятый, не являясь ИП, не может легально выполнить эту процедуру. Однако это не освобождает его от ответственности: выпуск в обращение продукции, подлежащей обязательному подтверждению, без такого подтверждения образует состав правонарушения по ч. 1 ст. 14.43. Для самозанятого, не зарегистрированного как ИП, штраф может быть наложен как на гражданина (от 1 000 до 2 000 руб.), хотя его фактическая деятельность носит предпринимательский характер. В случае продажи юридическому лицу риск квалификации по этой статье возрастает, так как кафе, принимая продукцию без декларации, также нарушает требования технических регламентов.
Статья 14.43 КоАП РФ устанавливает административную ответственность за нарушение изготовителем, исполнителем, продавцом требований технических регламентов, в том числе за выпуск в обращение продукции, не соответствующей таким требованиям. Для самозанятого кондитера это означает, что если его продукция подлежит обязательному подтверждению соответствия (декларированию или сертификации) согласно техническим регламентам, то отсутствие такого подтверждения может быть квалифицировано как нарушение, влекущее штраф по ч. 1 ст. 14.43 (для граждан от 1 000 до 2 000 руб., для лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от 20 000 до 30 000 руб.). При этом статус самозанятого не освобождает от соблюдения технических регламентов, если продукция подлежит обяз
— Кодекс РФ об административных правонарушениях, ст. 14.43
Итоговый вывод: самозанятый кондитер обязан обеспечить обязательное подтверждение соответствия (декларирование) своей продукции — как при продаже физическим лицам, так и юридическим. Формальное отсутствие регистрации в качестве ИП не отменяет требований технических регламентов и Закона «О качестве и безопасности пищевых продуктов». Поскольку самозанятый не может самостоятельно пройти процедуру декларирования (ст. 24 184-ФЗ требует статуса ИП или юрлица), единственный правовой способ легализовать деятельность — зарегистрироваться как индивидуальный предприниматель и принять декларацию о соответствии на выпускаемую продукцию. Без этого любая продажа тортов (как гражданам, так и кафе) является административно наказуемой.
