Является ли химический запах от натяжного потолка подтверждением ненадлежащего качества и что делать, если исполнитель не отвечает?

Является ли сам по себе химический запах подтверждением ненадлежащего качества работы

Главное: норма не требует, чтобы «недостаток» подтверждался только лабораторным превышением ПДК. Закон исходит из соответствия результата работы условиям договора и обычному назначению.

Продавец (исполнитель) обязан передать потребителю товар (выполнить работу, оказать услугу), качество которого соответствует договору. 2. При отсутствии в договоре условий о качестве товара (работы, услуги) продавец (исполнитель) обязан передать потребителю товар (выполнить работу, оказать услугу), соответствующий обычно предъявляемым требованиям и пригодный для целей, для которых товар (работа, услуга) такого рода обычно используется.
— п. 1 и 2 ст. 4 Закона РФ «О защите прав потребителей»

Это означает: если по договору качество отдельно не описано, работа должна быть пригодна для обычного использования — то есть натяжной потолок в жилой комнате не должен издавать устойчивый химический запах, делающий пребывание в комнате дискомфортным. Неприятный устойчивый запах сам по себе может образовывать недостаток результата работы — как отступление от обычно предъявляемых требований (плюс если при заключении договора вы называли цель — потолок в жилой комнате, применяется и п. 3 ст. 4 Закона). При этом понятие «недостаток» охватывает любое несоответствие обязательным требованиям, договору либо целям обычного использования, а не только превышение санитарных нормативов.

Потребитель имеет право на то, чтобы товар (работа, услуга) при обычных условиях его использования, хранения, транспортировки и утилизации был безопасен для жизни, здоровья потребителя, окружающей среды, а также не причинял вред имуществу потребителя.
— п. 1 ст. 7 Закона РФ «О защите прав потребителей»

Отдельно от «качества» Закон гарантирует безопасность: результат работы при обычных условиях использования должен быть безопасен для здоровья. Это самостоятельное требование, и оно тоже может нарушаться, даже если по трём проверенным показателям превышения нет: вопрос ставится шире — о наличии вредного воздействия вообще.

В случаях, когда работа выполнена подрядчиком с отступлениями от договора подряда, ухудшившими результат работы, или с иными недостатками, которые делают его не пригодным для предусмотренного в договоре использования либо при отсутствии в договоре соответствующего условия непригодности для обычного использования, заказчик вправе, если иное не установлено законом или договором, по своему выбору потребовать от подрядчика: безвозмездного устранения недостатков в разумный срок; соразмерного уменьшения установленной за работу цены; возмещения своих расходов на устранение недостатков, когда право заказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда (статья 397).
— п. 1 ст. 723 ГК РФ

Ст. 723 ГК РФ добавляет важное условие: недостаток должен делать результат непригодным для предусмотренного договором либо обычного использования. Поэтому сам запах как «факт» ещё нужно связать с ухудшением/непригодностью результата: в вашем случае — с невозможностью нормально спать и находиться в комнате, с першением в горле. Именно эта связка, а не запах «аптечной пробирки», образует недостаток.

Вывод по вопросу. Да, сам по себе устойчивый химический запах от потолка может являться подтверждением ненадлежащего качества работы — как отступление от обычно предъявляемых требований (п. 2 ст. 4 Закона) и как нарушение права на безопасность (ст. 7 Закона), при условии что он делает результат непригодным или неудобным для обычного использования (п. 1 ст. 723 ГК РФ). Но ваш анализ Роспотребнадзора по трём показателям не опровергает наличие недостатка: он лишь подтверждает, что по конкретным веществам превышения нет, и не отменяет ни требования безопасности, ни факта устойчивого запаха как отступления от обычно предъявляемых требований. Дорогостоящая экспертиза для обоснования самого требования не требуется — достаточно зафиксировать наличие запаха (например, претензией, свидетелями, обращением в Роспотребнадзор и требованием о соразмерном уменьшении цены или об устранении недостатка). Полностью безопасным и надёжным вывод будет такой: запах может подтверждать недостаток, но для взыскания цены/убытков потребуется установить связь запаха именно с потолком и с ухудшением потребительских свойств, а это в суде ложится на исполнителя (см. блок 2).

На ком лежит бремя доказывания причины недостатка и нужна ли вам «своя» экспертиза

Это ключевая для вашей ситуации развилка. Распределение бремени зависит от того, установлен ли гарантийный срок и когда обнаружен недостаток.

Потребитель вправе предъявлять требования, связанные с недостатками выполненной работы (оказанной услуги), если они обнаружены в течение гарантийного срока, а при его отсутствии в разумный срок, в пределах двух лет со дня принятия выполненной работы (оказанной услуги) или пяти лет в отношении недостатков в строении и ином недвижимом имуществе.
— абз. 2 п. 3 ст. 29 Закона РФ «О защите прав потребителей»

Поскольку недостаток (запах) вы обнаружили практически сразу и он сохраняется всё время, — то есть проявился в пределах гарантийного срока на материал (3 года), — действует специальное правило абз. 2 п. 4 ст. 29 Закона:

Исполнитель отвечает за недостатки работы (услуги), на которую не установлен гарантийный срок, если потребитель докажет, что они возникли до ее принятия им или по причинам, возникшим до этого момента. В отношении работы (услуги), на которую установлен гарантийный срок, исполнитель отвечает за ее недостатки, если не докажет, что они возникли после принятия работы (услуги) потребителем вследствие нарушения им правил использования результата работы (услуги), действий третьих лиц или непреодолимой силы.
— абз. 2 п. 4 ст. 29 Закона РФ «О защите прав потребителей»

Следовательно, доказывать на вас ничего не возложено: это исполнитель должен доказать, что запах возник после приёмки из-за нарушения вами правил пользования, действий третьих лиц или непреодолимой силы. Его аргументы про «обои, мебель, ламинат, шторы» — это и есть его попытка доказать «действия третьих лиц/иные причины», то есть его бремя, а не ваше. Отговорка «я к вони привык и не чувствую» ничего не опровергает.

Общее правило распределения бремени подтверждает разъяснение:

необходимо учитывать, что бремя доказывания обстоятельств, освобождающих от ответственности за неисполнение либо ненадлежащее исполнение обязательства, в том числе и за причинение вреда, лежит на продавце (изготовителе, исполнителе, уполномоченной организации или уполномоченном индивидуальном предпринимателе, импортере) (пункт 4 статьи 13, пункт 5 статьи 14, пункт 5 статьи 231, пункт 6 статьи 28 Закона о защите прав потребителей, статья 1098 ГК РФ). Исключение составляют случаи продажи товара (выполнения работы, оказания услуги) ненадлежащего качества, когда распределение бремени доказывания зависит от того, был ли установлен на товар (работу, услугу) 9 гарантийный срок, а также от времени обнаружения недостатков (пункт 6 статьи 18, пункты 5 и 6 статьи 19, пункты 4, 5 и 6 статьи 29 Закона). 29. В силу части 3 статьи 61 ГПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу решением арбитражного суда, не должны доказываться и не могут оспариваться при рассмотрении судом общей юрисдикции дел, основанных на тех же фактах и с участием тех же лиц. Способы защиты и восстановления нарушенных прав потребителей 30.
— п. 28 Постановления Пленума ВС РФ от 28.06.2012 № 17

Смысл этого разъяснения в том, что обстоятельства, освобождающие исполнителя от ответственности (в том числе отсутствие недостатка и его причина), доказывает сам исполнитель — это правило прямо противоположно тому, чего добивается предприниматель, перекладывая на вас поиск источника запаха.

Если отступления в работе от условий договора подряда или иные недостатки результата работы в установленный заказчиком разумный срок не были устранены либо являются существенными и неустранимыми, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных убытков. 4. Условие договора подряда об освобождении подрядчика от ответственности за определенные недостатки не освобождает его от ответственности, если доказано, что такие недостатки возникли вследствие виновных действий или бездействия подрядчика.
— п. 4 ст. 723 ГК РФ

И ещё один «щит» против его доводов: даже если бы в договоре было условие вроде «запах не является недостатком» или «исполнитель не отвечает за запах», такое условие не спасёт его при доказанности виновных действий (бездействия) подрядчика — заранее отписаться от ответственности за этот запах нельзя.

Вывод по вопросу. Вам не нужно оплачивать собственную экспертизу, чтобы обосновать требование: поскольку запах проявился в пределах гарантийного срока на материал, по абз. 2 п. 4 ст. 29 Закона и п. 28 Постановления Пленума ВС РФ № 17 от 28.06.2012 бремя доказывания того, что недостаток возник не по вине исполнителя, лежит на ИП. Ваша задача — зафиксировать наличие устойчивого запаха и его негативное влияние (свидетели, повторные обращения, наблюдения о состоянии здоровья), после чего требовать уменьшения цены, устранения недостатка или отказа от договора. Если дело дойдёт до суда, экспертизу по причине запаха назначает суд, и расходы на неё при вашем выигрыше взыскиваются с ответчика. Если же исполнитель докажет иную причину запаха — вывод изменится, и тогда обоснованность требования будет зависеть от его доказательств, а не от вашего бездействия.

Сроки предъявления требований: не упущены ли они

Для работ по заказу потребителя установлены специальные сроки.

В случае обнаружения недостатков во время приемки результата работы или после его приемки в течение гарантийного срока, а если он не установлен, - разумного срока, но не позднее двух лет (для недвижимого имущества - пяти лет) со дня приемки результата работы, заказчик вправе по своему выбору осуществить одно из предусмотренных в статье 723 настоящего Кодекса прав либо потребовать безвозмездного повторного выполнения работы или возмещения понесенных им расходов на исправление недостатков своими средствами или третьими лицами.
— п. 1 ст. 737 ГК РФ

Норма сформулирована чётко: при гарантийном сроке — требования заявляются в течение гарантийного срока, а если он не установлен — в разумный срок, но не позднее двух лет со дня приёмки. Ваш договор содержит гарантию на материал 3 года; прошло около полутора лет, то есть и по федеральной норме (2 года), и по гарантии (3 года) вы укладываетесь в срок на день обращения.

Публично-правовая аналогия подтверждает срок в 2 года как общий ориентир:

В случае обнаружения существенных недостатков результата работы заказчик вправе предъявить подрядчику требование о безвозмездном устранении таких недостатков, если докажет, что они возникли до принятия результата работы заказчиком или по причинам, возникшим до этого момента. Это требование может быть предъявлено заказчиком, если указанные недостатки обнаружены по истечении двух лет (для недвижимого имущества - пяти лет) со дня принятия результата работы заказчиком, но в пределах установленного для результата работы срока службы или в течение десяти лет со дня принятия результата работы заказчиком, если срок службы не установлен. (В редакции Федерального закона от 17.12.1999 № 213-ФЗ ) 3. При невыполнении подрядчиком требования, указанного в пункте 2 настоящей статьи, заказчик вправе в течение того же срока потребовать либо возврата части цены, уплаченной за работу, либо возмещения расходов, понесенных в связи с устранением недостатков заказчиком своими силами или с помощью третьих лиц либо отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных убытков.
— п. 2 и 3 ст. 737 ГК РФ

Здесь же важна «дальняя» развилка: если по тексту договора гарантия распространялась только на материал, но не на работу (монтаж), то для требований, связанных с качеством именно работы, действует двухлетний срок; он у вас тоже не пропущен (1,5 года). Если же недостаток признают существенным (неустранимым либо требующим несоразмерных расходов/затрат), то закон позволяет заявлять требование о безвозмездном устранении и за пределами двух лет — в пределах срока службы, а если он не установлен, в течение десяти лет со дня приёмки.

Практический вывод по срокам. Запах обнаружен вами практически с момента приёмки и продолжается — это важно для второго правила: недостаток «проявился» в пределах гарантийного и двухлетнего срока, даже если вы заявите претензию сейчас. Поэтому требование не считается пропущенным ни по гарантии на материал (3 года), ни по общему двухлетнему сроку для работ. Единственное, что нужно проверить по самому договору, — на что именно установлена гарантия (только «материал» или результат работы в целом): от этого зависит, применяется ли презумпция вины исполнителя (п. 2 ст. 737 ГК РФ прямо говорит о гарантийном сроке на «результат работы»). В любом случае даже без гарантии на работу вы в пределах двух лет.

Условие договора о «снятии гарантии при демонтаже полотна»

Это условие прямо противоречит Закону о защите прав потребителей.

Недопустимые условия договора, ущемляющие права потребителя, ничтожны. Если включение в договор условий, ущемляющих права потребителя, повлекло причинение убытков потребителю, они подлежат возмещению продавцом (изготовителем, исполнителем, импортером, владельцем агрегатора) в полном объеме в соответствии со статьей 13 настоящего Закона. Требование потребителя о возмещении убытков подлежит удовлетворению в течение десяти дней со дня его предъявления. 2. К недопустимым условиям договора, ущемляющим права потребителя, относятся: 1) условия, которые предоставляют продавцу (изготовителю, исполнителю, уполномоченной организации или уполномоченному индивидуальному предпринимателю, импортеру, владельцу агрегатора) право на односторонний отказ от исполнения обязательства или одностороннее изменение условий обязательства (предмета, цены, срока и иных согласованных с потребителем условий), за исключением случаев, если законом или иным нормативным правовым актом Российской Федерации предусмотрена возможность предоставления договором такого права; 2) условия, которые ограничивают право потребителя на свободный выбор территориальной подсудности споров, предусмотренный пунктом 2 статьи 17 настоящего Закона; 3) условия, которые устанавливают для потребителя штрафные санкции или иные обязанности, препятствующие свободной реализации права, установленного статьей 32 настоящего Закона;
— абз. 2 п. 1 ст. 16 Закона РФ «О защите прав потребителей»

Ключевая мысль: недопустимые условия договора, ущемляющие права потребителя, ничтожны, то есть не имеют силы независимо от того, подписали вы их или нет. Условие, по которому потребитель теряет гарантию, если снимет полотно, — это именно такое ущемляющее условие: оно ограничивает ваши права по ст. 29 Закона и перекладывает на вас последствия недостатка.

условия, которые исключают или ограничивают ответственность продавца (изготовителя, исполнителя, уполномоченной организации или уполномоченного индивидуального предпринимателя, импортера, владельца агрегатора) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по основаниям, не предусмотренным законом; 5) условия, которые обусловливают приобретение одних товаров (работ, услуг) обязательным приобретением иных товаров (работ, услуг), в том числе предусматривают обязательное заключение иных договоров, если иное не предусмотрено законом; 6) условия, которые предусматривают выполнение дополнительных работ (оказание дополнительных услуг) за плату без получения согласия потребителя; 7) условия, которые ограничивают установленное статьей 16 1 настоящего Закона право потребителя на выбор способа и формы оплаты товаров (работ, услуг); 8) условия, которые содержат основания досрочного расторжения договора по требованию продавца (исполнителя, владельца агрегатора), не предусмотренные законом или иным нормативным правовым актом Российской Федерации; 9) условия, которые уменьшают размер законной неустойки; 10) условия, которые ограничивают право выбора вида требований, предусмотренных пунктом 1 статьи 18 и пунктом 1 статьи 29 настоящего Закона, которые могут быть предъявлены продавцу (изготовителю, исполнителю, уполномоченной организации или уполномоченному индивидуальному предпринимателю, импортеру) при продаже товаров (выполнении работ, оказании услуг) ненадлежащего качества;
— пп. 4 п. 2 ст. 16 Закона РФ «О защите прав потребителей»

Пункт 4 п. 2 ст. 16 прямо запрещает условия, которые исключают или ограничивают ответственность исполнителя за ненадлежащее исполнение обязательств по основаниям, не предусмотренным законом. Ваш «снятие гарантии при демонтаже» — ровно такое условие: оно заранее снимает с ИП ответственность за недостаток, не предусмотренную законом (законных оснований освобождения всего два: непреодолимая сила и нарушение потребителем правил пользования — то есть перечень закрытый).

Вывод по вопросу. Условие договора, по которому при снятии полотна «слетает» гарантия на материал, ничтожно (абз. 2 п. 1 и пп. 4 п. 2 ст. 16 Закона). Оно не может лишить вас права требовать устранения недостатка, соразмерного уменьшения цены или отказа от договора с возмещением убытков. Более того, включив такое условие, ИП совершил правонарушение, за которое предусмотрена административная ответственность; вы вправе ссылаться на ничтожность этого условия в претензии и в иске, а также требовать возмещения убытков, вызванных включением ущемляющего условия. Практически это значит: решение о снятии потолка вы принимаете как способ защитить здоровье, и снятие полотна не лишает вас права на возмещение, если недостаток (в том числе существенный) будет установлен.

Что вы вправе требовать и какие суммы можно взыскать

Сначала ваш основной «набор» требований при обнаружении недостатка работы:

Потребитель при обнаружении недостатков выполненной работы (оказанной услуги) вправе по своему выбору потребовать: безвозмездного устранения недостатков выполненной работы (оказанной услуги); соответствующего уменьшения цены выполненной работы (оказанной услуги); безвозмездного изготовления другой вещи из однородного материала такого же качества или повторного выполнения работы. При этом потребитель обязан возвратить ранее переданную ему исполнителем вещь; возмещения понесенных им расходов по устранению недостатков выполненной работы (оказанной услуги) своими силами или третьими лицами.
— п. 1 ст. 29 Закона РФ «О защите прав потребителей»

У вас есть выбор: безвозмездное устранение (переделка/замена полотна с устранением причины), соразмерное уменьшение цены или возмещение расходов, если вы устраните недостаток своими силами/третьими лицами. А при существенном недостатке либо если исполнитель в разумный срок недостаток не устранил — отказ от договора и полное возмещение убытков:

Потребитель вправе отказаться от исполнения договора о выполнении работы (оказании услуги) и потребовать полного возмещения убытков, если в установленный указанным договором срок недостатки выполненной работы (оказанной услуги) не устранены исполнителем. Потребитель также вправе отказаться от исполнения договора о выполнении работы (оказании услуги), если им обнаружены существенные недостатки выполненной работы (оказанной услуги) или иные существенные отступления от условий договора.
— абз. 4 п. 1 ст. 29 Закона РФ «О защите прав потребителей»

Обратите внимание: отказ от договора — это право, его не нужно получать у ИП разрешения. Если он не выходит на связь и не устраняет недостаток, вы его реализуете, а требование о возврате уплаченной суммы и возмещении убытков предъявляете к нему. Сроки исполнения требований:

Требования потребителя об уменьшении цены за выполненную работу (оказанную услугу), о возмещении расходов по устранению недостатков выполненной работы (оказанной услуги) своими силами или третьими лицами, а также о возврате уплаченной за работу (услугу) денежной суммы и возмещении убытков, причиненных в связи с отказом от исполнения договора, предусмотренные пунктом 1 статьи 28 и пунктами 1 и 4 статьи 29 настоящего Закона, подлежат удовлетворению в десятидневный срок со дня предъявления соответствующего требования. (В редакции Федерального закона от 21.12.2004 № 171-ФЗ) 2. Требования потребителя о безвозмездном изготовлении другой вещи из однородного материала такого же качества или о повторном выполнении работы (оказании услуги) подлежат удовлетворению в срок, установленный для срочного выполнения работы (оказания услуги), а в случае, если этот срок не установлен, в срок, предусмотренный договором о выполнении работы (оказании услуги), который был ненадлежаще исполнен. 3. За нарушение предусмотренных настоящей статьей сроков удовлетворения отдельных требований потребителя исполнитель уплачивает потребителю за каждый день просрочки неустойку (пеню), размер и порядок исчисления которой определяются в соответствии с пунктом 5 статьи 28 настоящего Закона. В случае нарушения сроков, указанных в пунктах 1 и 2 настоящей статьи, потребитель вправе предъявить исполнителю иные требования, предусмотренные пунктом 1 статьи 28 и пунктами 1 и 4 статьи 29 настоящего Закона.
— п. 1 ст. 31 Закона РФ «О защите прав потребителей»

То есть на возврат денег/возмещение убытков у него 10 дней со дня предъявления требования, а за нарушение этого срока — неустойка:

За нарушение предусмотренных настоящей статьей сроков удовлетворения отдельных требований потребителя исполнитель уплачивает потребителю за каждый день просрочки неустойку (пеню), размер и порядок исчисления которой определяются в соответствии с пунктом 5 статьи 28 настоящего Закона. В случае нарушения сроков, указанных в пунктах 1 и 2 настоящей статьи, потребитель вправе предъявить исполнителю иные требования, предусмотренные пунктом 1 статьи 28 и пунктами 1 и 4 статьи 29 настоящего Закона.
— п. 3 ст. 31 Закона РФ «О защите прав потребителей»

Размер неустойки за просрочку требований потребителя считается по 3 % за каждый день, но не более цены заказа (именно цены, а не общей суммы присуждённого):

В случае нарушения установленных сроков выполнения работы (оказания услуги) или назначенных потребителем на основании пункта 1 настоящей статьи новых сроков исполнитель уплачивает потребителю за каждый день (час, если срок определен в часах) просрочки неустойку (пеню) в размере трех процентов цены выполнения работы (оказания услуги), а если цена выполнения работы (оказания услуги) договором о выполнении работ (оказании услуг) не определена - общей цены заказа. Договором о выполнении работ (оказании услуг) между потребителем и исполнителем может быть установлен более высокий размер неустойки (пени). (В редакции Федерального закона от 17.12.1999 № 212-ФЗ) Неустойка (пеня) за нарушение сроков начала выполнения работы (оказания услуги), ее этапа взыскивается за каждый день (час, если срок определен в часах) просрочки вплоть до начала выполнения работы (оказания услуги), ее этапа или предъявления потребителем требований, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи. (В редакции Федерального закона от 17.12.1999 № 212-ФЗ) Неустойка (пеня) за нарушение сроков окончания выполнения работы (оказания услуги), ее этапа взыскивается за каждый день (час, если срок определен в часах) просрочки вплоть до окончания выполнения работы (оказания услуги), ее этапа или предъявления потребителем требований, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи. (В редакции Федерального закона от 17.12.1999 № 212-ФЗ) Сумма взысканной потребителем неустойки (пени) не может превышать цену отдельного вида выполнения работы (оказания услуги) или общую цену заказа
— п. 5 ст. 28 Закона РФ «О защите прав потребителей»

Кроме цены/убытков вы вправе требовать компенсацию морального вреда (першение в горле, бессонница, бытовой дискомфорт — это физические и нравственные страдания):

Моральный вред, причиненный потребителю вследствие нарушения изготовителем (исполнителем, продавцом, уполномоченной организацией или уполномоченным индивидуальным предпринимателем, импортером) прав потребителя, предусмотренных законами и правовыми актами Российской Федерации, регулирующими отношения в области защиты прав потребителей, подлежит компенсации причинителем вреда при наличии его вины. Размер компенсации морального вреда определяется судом и не зависит от размера возмещения имущественного вреда.
— ст. 15 Закона РФ «О защите прав потребителей»

А при выигрыше дела с исполнителя взыскивается ещё и штраф 50 %:

При удовлетворении судом требований потребителя, установленных законом, суд взыскивает с изготовителя (исполнителя, продавца, уполномоченной организации или уполномоченного индивидуального предпринимателя, импортера) за несоблюдение в добровольном порядке удовлетворения требований потребителя штраф в размере пятьдесят процентов от суммы, присужденной судом в пользу потребителя. (В редакции Федерального закона от 21.12.2004 № 171-ФЗ) Если с заявлением в защиту прав потребителя выступают общественные объединения потребителей (их ассоциации, союзы) или органы местного самоуправления, пятьдесят процентов суммы взысканного штрафа перечисляются указанным объединениям (их ассоциациям, союзам) или органам. 7. Штраф, предусмотренный пунктом 6 настоящей статьи, не подлежит взысканию в случае, если изготовитель (исполнитель, продавец, уполномоченная организация или уполномоченный индивидуальный предприниматель, импортер) в добровольном порядке не удовлетворил требования потребителя по вине потребителя, в том числе в случае уклонения потребителя от совершения действий, предусмотренных настоящим Законом, либо такого неисполнения им обязательств, в результате которого изготовитель (исполнитель, продавец, уполномоченная организация или уполномоченный индивидуальный предприниматель, импортер) оказался лишен возможности в добровольном порядке удовлетворить требования потребителя.
— п. 6 ст. 13 Закона РФ «О защите прав потребителей»

Важный нюанс: штраф не взыскивается, если исполнитель не смог добровольно удовлетворить требование по вине самого потребителя. Поэтому претензию нужно отправить с подтверждением (опись вложения, уведомление о вручении) и с понятным перечнем требований и реквизитов для возврата — это «включает» и неустойку, и штраф.

Возврат денег при отказе от договора привязан к цене работы и фактическим расходам — это прямо следует из п. 1 и п. 2 ст. 29 Закона (> Потребитель при обнаружении недостатков выполненной работы (оказанной услуги) вправе по своему выбору потребовать: безвозмездного устранения недостатков выполненной работы (оказанной услуги); соответствующего уменьшения цены выполненной работы (оказанной услуги); безвозмездного изготовления другой вещи из однородного материала такого же качества или повторного выполнения работы. При этом потребитель обязан возвратить ранее переданную ему исполнителем вещь; возмещения понесенных им расходов по устранению недостатков выполненной работы (оказанной услуги) своими силами или третьими лицами.

— п. 1 ст. 29 Закона РФ «О защите прав потребителей», > Потребитель вправе отказаться от исполнения договора о выполнении работы (оказании услуги) и потребовать полного возмещения убытков, если в установленный указанным договором срок недостатки выполненной работы (оказанной услуги) не устранены исполнителем. Потребитель также вправе отказаться от исполнения договора о выполнении работы (оказании услуги), если им обнаружены существенные недостатки выполненной работы (оказанной услуги) или иные существенные отступления от условий договора.
— абз. 4 п. 1 ст. 29 Закона РФ «О защите прав потребителей»), а срок возврата задан п. 1 ст. 31 Закона (> Требования потребителя об уменьшении цены за выполненную работу (оказанную услугу), о возмещении расходов по устранению недостатков выполненной работы (оказанной услуги) своими силами или третьими лицами, а также о возврате уплаченной за работу (услугу) денежной суммы и возмещении убытков, причиненных в связи с отказом от исполнения договора, предусмотренные пунктом 1 статьи 28 и пунктами 1 и 4 статьи 29 настоящего Закона, подлежат удовлетворению в десятидневный срок со дня предъявления соответствующего требования. (В редакции Федерального закона от 21.12.2004 № 171-ФЗ) 2. Требования потребителя о безвозмездном изготовлении другой вещи из однородного материала такого же качества или о повторном выполнении работы (оказании услуги) подлежат удовлетворению в срок, установленный для срочного выполнения работы (оказания услуги), а в случае, если этот срок не установлен, в срок, предусмотренный договором о выполнении работы (оказании услуги), который был ненадлежаще исполнен. 3. За нарушение предусмотренных настоящей статьей сроков удовлетворения отдельных требований потребителя исполнитель уплачивает потребителю за каждый день просрочки неустойку (пеню), размер и порядок исчисления которой определяются в соответствии с пунктом 5 статьи 28 настоящего Закона. В случае нарушения сроков, указанных в пунктах 1 и 2 настоящей статьи, потребитель вправе предъявить исполнителю иные требования, предусмотренные пунктом 1 статьи 28 и пунктами 1 и 4 статьи 29 настоящего Закона.
— п. 1 ст. 31 Закона РФ «О защите прав потребителей»), неустойка — п. 3 ст. 31 (> За нарушение предусмотренных настоящей статьей сроков удовлетворения отдельных требований потребителя исполнитель уплачивает потребителю за каждый день просрочки неустойку (пеню), размер и порядок исчисления которой определяются в соответствии с пунктом 5 статьи 28 настоящего Закона. В случае нарушения сроков, указанных в пунктах 1 и 2 настоящей статьи, потребитель вправе предъявить исполнителю иные требования, предусмотренные пунктом 1 статьи 28 и пунктами 1 и 4 статьи 29 настоящего Закона.
— п. 3 ст. 31 Закона РФ «О защите прав потребителей») и п. 5 ст. 28 (> В случае нарушения установленных сроков выполнения работы (оказания услуги) или назначенных потребителем на основании пункта 1 настоящей статьи новых сроков исполнитель уплачивает потребителю за каждый день (час, если срок определен в часах) просрочки неустойку (пеню) в размере трех процентов цены выполнения работы (оказания услуги), а если цена выполнения работы (оказания услуги) договором о выполнении работ (оказании услуг) не определена - общей цены заказа. Договором о выполнении работ (оказании услуг) между потребителем и исполнителем может быть установлен более высокий размер неустойки (пени). (В редакции Федерального закона от 17.12.1999 № 212-ФЗ) Неустойка (пеня) за нарушение сроков начала выполнения работы (оказания услуги), ее этапа взыскивается за каждый день (час, если срок определен в часах) просрочки вплоть до начала выполнения работы (оказания услуги), ее этапа или предъявления потребителем требований, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи. (В редакции Федерального закона от 17.12.1999 № 212-ФЗ) Неустойка (пеня) за нарушение сроков окончания выполнения работы (оказания услуги), ее этапа взыскивается за каждый день (час, если срок определен в часах) просрочки вплоть до окончания выполнения работы (оказания услуги), ее этапа или предъявления потребителем требований, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи. (В редакции Федерального закона от 17.12.1999 № 212-ФЗ) Сумма взысканной потребителем неустойки (пени) не может превышать цену отдельного вида выполнения работы (оказания услуги) или общую цену заказа
— п. 5 ст. 28 Закона РФ «О защите прав потребителей»). На этих нормах и строятся суммы, перечисленные ниже.

Вывод по вопросу. Поскольку запах не устраняется и исполнитель уклоняется от контакта, вы вправе: (а) требовать уменьшения цены либо безвозмездного устранения недостатка (п. 1 ст. 29 Закона); (б) отказаться от договора и требовать возврата уплаченного за работу (до 40 000 руб. в части цены работы/материала) плюс полного возмещения убытков, включая расходы на приведение стен и потолка в порядок после демонтажа (абз. 4 п. 1 ст. 29); (в) требовать неустойку 3 % за каждый день просрочки, не более цены заказа (п. 3 ст. 31, п. 5 ст. 28); (г) требовать компенсацию морального вреда (ст. 15) и штраф 50 % (п. 6 ст. 13). Если недостаток признают существенным либо вы обнаружите его вновь после устранения, вы сразу вправе требовать возврата всей цены работы. Точный размер убытков на приведение помещения в порядок подтверждайте документами (смета, чеки).

Вред здоровью: возмещение независимо от вины (смежная отрасль — деликтное право)

Если запах вызывает у вас першение в горле и мокроту, это уже не только «неудобство», а вред здоровью — а здесь действует отдельный, более строгий для исполнителя режим.

Вред, причиненный жизни, здоровью или имуществу гражданина либо имуществу юридического лица вследствие конструктивных, рецептурных или иных недостатков товара, работы или услуги, а также вследствие недостоверной или недостаточной информации о товаре (работе, услуге), подлежит возмещению продавцом или изготовителем товара, лицом, выполнившим работу или оказавшим услугу (исполнителем), независимо от их вины и от того, состоял потерпевший с ними в договорных отношениях или нет.
— ст. 1095 ГК РФ

Ст. 1095 ГК РФ устанавливает, что вред жизни и здоровью, причинённый вследствие недостатков работы, возмещается исполнителем независимо от вины. Ваши симптомы (першение, мокрота, усиливающиеся в квартире и проходящие в отпуске) — именно такие последствия. Достаточно доказать причинно-следственную связь между недостатком работы (запахом от потолка) и вредом здоровью. И здесь снова бремя на ответчике:

Продавец или изготовитель товара, исполнитель работы или услуги освобождается от ответственности в случае, если докажет, что вред возник вследствие непреодолимой силы или нарушения потребителем установленных правил пользования товаром, результатами работы, услуги или их хранения. § 4. Компенсация морального вреда
— ст. 1098 ГК РФ

Освободиться от ответственности исполнитель может только доказав непреодолимую силу либо нарушение вами правил пользования — ни того, ни другого в вашей ситуации нет. Моральный вред при причинении вреда здоровью компенсируется по правилам ст. 1101 ГК РФ:

Размер компенсации морального вреда определяется судом в зависимости от характера причиненных потерпевшему физических и нравственных страданий, а также степени вины причинителя вреда в случаях, когда вина является основанием возмещения вреда. При определении размера компенсации вреда должны учитываться требования разумности и справедливости.
— п. 2 ст. 1101 ГК РФ

Размер компенсации определяется судом с учётом характера страданий, требований разумности и справедливости — конкретной суммы наперёд назвать нельзя, но суд обязан её определить при доказанности вреда.

Вывод по вопросу. Требование о возмещении вреда здоровью (расходы на лечение/обследование, утраченный заработок, если будет) и компенсация морального вреда предъявляются к ИП независимо от его вины (ст. 1095 ГК РФ), а его единственные «спасательные» аргументы — непреодолимая сила или ваше нарушение правил пользования (ст. 1098 ГК РФ). Поэтому настоятельно рекомендую зафиксировать у врача жалобы (першение, мокрота, связь с пребыванием в квартире) — это доказательства вреда здоровью. Это отдельный правовой трек, который идёт параллельно потребительским требованиям и усиливает вашу позицию (при причинении вреда здоровью может взыскиваться и утраченный заработок, и расходы на лечение).

Порядок действий: претензия, Роспотребнадзор, суд

Претензию направить нужно — она запускает неустойку и штраф 50 %. При этом обязательным досудебный порядок для вашей категории спора не является:

В гражданском судопроизводстве досудебный порядок урегулирования спора является обязательным только в случаях, предусмотренных федеральным законом (часть 4 статьи 3 ГПК РФ). В арбитражном судопроизводстве такой порядок является обязательным: для споров, возникающих из гражданских правоотношений, в случаях, предусмотренных федеральным законом или договором; для споров, возникающих из административных и иных публичных правоотношений, только в случаях, предусмотренных федеральным законом (часть 5 статьи 4 АПК РФ).
— п. 2 Постановления Пленума ВС РФ от 22.06.2021 № 18

То есть иск можно подать и без претензии: Закон о защите прав потребителей не делает претензию обязательным условием обращения в суд. Но практическая выгода в претензии есть (см. блок 5 — неустойка и штраф).

Роспотребнадзор привлекается как надзорный орган и как участник судебного процесса:

Орган государственного надзора, органы местного самоуправления, общественные объединения потребителей (их ассоциации, союзы) вправе предъявлять иски в суды о прекращении противоправных действий изготовителя (исполнителя, продавца, уполномоченной организации или уполномоченного индивидуального предпринимателя, импортера) в отношении неопределенного круга потребителей. (В редакции Федерального закона от 18.07.2011 № 242-ФЗ) При удовлетворении такого иска суд обязывает правонарушителя довести в установленный судом срок через средства массовой информации или иным способом до сведения потребителей решение суда. Вступившее в законную силу решение суда о признании действий изготовителя (исполнителя, продавца, уполномоченной организации или уполномоченного индивидуального предпринимателя, импортера) противоправными в отношении неопределенного круга потребителей обязательно для суда, рассматривающего иск потребителя о защите его прав, возникших вследствие наступления гражданско-правовых последствий действий изготовителя (исполнителя, продавца, уполномоченной организации или уполномоченного индивидуального предпринимателя, импортера), в части вопросов, имели ли место такие действия и совершены ли они изготовителем (исполнителем, продавцом, уполномоченной организацией или уполномоченным индивидуальным предпринимателем, импортером).
— ст. 46 Закона РФ «О защите прав потребителей»

Иски о защите прав потребителей могут быть предъявлены по выбору истца в суд по месту: нахождения организации, а если ответчиком является индивидуальный предприниматель, - его жительства; жительства или пребывания истца; заключения или исполнения договора. Если иск к организации вытекает из деятельности ее филиала или представительства, он может быть предъявлен в суд по месту нахождения ее филиала или представительства. (Пункт в редакции Федерального закона от 21.12.2004 № 171-ФЗ) 3. Потребители, иные истцы по искам, связанным с нарушением прав потребителей, освобождаются от уплаты государственной пошлины в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах. (В редакции Федерального закона от 18.07.2011 № 242-ФЗ) ГЛАВА II. ЗАЩИТА ПРАВ ПОТРЕБИТЕЛЕЙ ПРИ ПРОДАЖЕ ТОВАРОВ ПОТРЕБИТЕЛЯМ
— п. 2 и 3 ст. 17 Закона РФ «О защите прав потребителей»

Вы вправе подать иск по своему месту жительства и освобождены от госпошлины — подача иска вам ничего не стоит с точки зрения пошлины.

Вывод по вопросу. Порядок такой: (1) направить ИП письменную претензию по адресу его регистрации (налоговый орган подскажет адрес по ИНН из чека) с почтовым уведомлением и описью — заявить отказ от договора, требование о возврате уплаченной суммы, возмещении убытков, неустойке, компенсации морального вреда, с реквизитами для перевода; дать 10-дневный срок по ст. 31 Закона; (2) при неответе — иск в суд по вашему месту жительства (п. 2 ст. 17 Закона) без госпошлины, одновременно просить суд привлечь Роспотребнадзор для дачи заключения; (3) заявить и самостоятельное требование о возмещении вреда здоровью по ст. 1095 ГК РФ. Блокировка вас в мессенджере — не препятствие: юридически значимым является направление претензии почтой по месту регистрации ИП.

Условия применения ваших требований и риски, если исполнитель докажет иную причину запаха

Чтобы требования «сработали», достаточно трёх фактов: заключённый договор, доказательство оплаты и обнаружение недостатка в пределах установленного срока. Договор и чек у вас есть, акт подписан — это не лишает прав, поскольку недостаток проявился после приёмки и сохраняется:

В случае обнаружения недостатков во время приемки результата работы или после его приемки в течение гарантийного срока, а если он не установлен, - разумного срока, но не позднее двух лет (для недвижимого имущества - пяти лет) со дня приемки результата работы, заказчик вправе по своему выбору осуществить одно из предусмотренных в статье 723 настоящего Кодекса прав либо потребовать безвозмездного повторного выполнения работы или возмещения понесенных им расходов на исправление недостатков своими средствами или третьими лицами.
— п. 1 ст. 737 ГК РФ

При подписанном акте действует правило: принятие результата без замечаний не освобождает исполнителя от ответственности за недостатки. Распределение бремени при гарантийном сроке устанавливает норма:

Исполнитель отвечает за недостатки работы (услуги), на которую не установлен гарантийный срок, если потребитель докажет, что они возникли до ее принятия им или по причинам, возникшим до этого момента. В отношении работы (услуги), на которую установлен гарантийный срок, исполнитель отвечает за ее недостатки, если не докажет, что они возникли после принятия работы (услуги) потребителем вследствие нарушения им правил использования результата работы (услуги), действий третьих лиц или непреодолимой силы.
— абз. 2 п. 4 ст. 29 Закона РФ «О защите прав потребителей»

В отношении работы (услуги), на которую установлен гарантийный срок, исполнитель отвечает за ее недостатки, если не докажет, что они возникли после принятия работы (услуги) потребителем вследствие нарушения им правил использования результата работы (услуги), действий третьих лиц или непреодолимой силы.
— абз. 2 п. 4 ст. 29 Закона РФ «О защите прав потребителей»

Это означает, что «проиграть» на этапе «вы не доказали» вы не можете при действующей гарантии: недоказанность иной причины — это проблема ИП, а не ваша.

Риск-ветка. Если ИП в суде докажет, что запах исходит не от потолка (например, от иного источника), то требование о качестве работы не подтвердится и в этой части иска откажут. Поэтому подкрепляйте связь «потолок-запах»: показания соседки, переписка, где ИП признавал запах, обращение в Роспотребнадзор, а при необходимости — судебная экспертиза (назначается судом). Если причина окажется в ином источнике, уменьшение цены и возврат за потолок не взыщут, но право на отказ от договора по ст. 32 Закона (отказ в любое время с оплатой фактических расходов) сохраняется.

Сроки предъявления требований при гарантийном сроке заданы следующим правилом:

Потребитель вправе предъявлять требования, связанные с недостатками выполненной работы (оказанной услуги), если они обнаружены в течение гарантийного срока, а при его отсутствии в разумный срок, в пределах двух лет со дня принятия выполненной работы (оказанной услуги) или пяти лет в отношении недостатков в строении и ином недвижимом имуществе.
— абз. 2 п. 3 ст. 29 Закона РФ «О защите прав потребителей»

Именно оно означает: если гарантия на материал установлена на 3 года, а вы обращаетесь спустя 1,5 года, то требование заявлено в пределах срока (и в пределах общего двухлетнего срока на работы — п. 1 ст. 737 ГК РФ > В случае обнаружения недостатков во время приемки результата работы или после его приемки в течение гарантийного срока, а если он не установлен, - разумного срока, но не позднее двух лет (для недвижимого имущества - пяти лет) со дня приемки результата работы, заказчик вправе по своему выбору осуществить одно из предусмотренных в статье 723 настоящего Кодекса прав либо потребовать безвозмездного повторного выполнения работы или возмещения понесенных им расходов на исправление недостатков своими средствами или третьими лицами.

— п. 1 ст. 737 ГК РФ).

Вывод по вопросу. Ваши требования применимы при условиях: (1) недостаток проявился в пределах срока — гарантия на материал 3 года либо общий 2-летний срок (абз. 2 п. 3 ст. 29 Закона, п. 1 ст. 737 ГК РФ) — у вас выполнено, прошло 1,5 года; (2) связь запаха с потолком — при гарантийном сроке бремя показать иную причину лежит на ИП (абз. 2 п. 4 ст. 29 Закона); (3) требование заявлено письменно. Риск неудачи возникает только в одном сценарии — если ИП докажет иную, не связанную с его работой причину запаха. В этом случае имущественные требования к нему ослабляются, но право на отказ от договора сохраняется. Поэтому фиксируйте всё, что подтверждает наличие и устойчивость запаха, и не отказывайтесь от судебной экспертизы, если её назначит суд.

Альтернативы суду и требованиям о качестве: отказ от договора и другие варианты

Помимо требований о качестве, у вас всегда есть «запасной» инструмент — отказ от договора. Поскольку вы уже решили, что хотите избавиться от потолка ради здоровья:

Потребитель вправе отказаться от исполнения договора о выполнении работы (оказании услуги) и потребовать полного возмещения убытков, если в установленный указанным договором срок недостатки выполненной работы (оказанной услуги) не устранены исполнителем. Потребитель также вправе отказаться от исполнения договора о выполнении работы (оказании услуги), если им обнаружены существенные недостатки выполненной работы (оказанной услуги) или иные существенные отступления от условий договора.
— абз. 4 п. 1 ст. 29 Закона РФ «О защите прав потребителей»

Это значит: даже не доказывая «существенность» недостатка, вы вправе отказаться от договора, если исполнитель в разумный срок недостаток не устранил. ИП не вышел на связь, не устранил — условие выполнено.

Кроме этого, как потребитель вы можете отказаться от договора в любое время:

Потребитель при обнаружении недостатков выполненной работы (оказанной услуги) вправе по своему выбору потребовать: безвозмездного устранения недостатков выполненной работы (оказанной услуги); соответствующего уменьшения цены выполненной работы (оказанной услуги); безвозмездного изготовления другой вещи из однородного материала такого же качества или повторного выполнения работы. При этом потребитель обязан возвратить ранее переданную ему исполнителем вещь; возмещения понесенных им расходов по устранению недостатков выполненной работы (оказанной услуги) своими силами или третьими лицами.
— п. 1 ст. 29 Закона РФ «О защите прав потребителей»

По ст. 32 Закона (право отказаться от договора работ в любое время с оплатой фактически понесённых расходов) — это самостоятельный безусловный вариант, если вы больше не хотите иметь дело с этим ИП. Тогда вам вернут цену за вычетом документально подтверждённых фактических расходов (материал/монтаж у него не «исчезают» — расходы должны быть подтверждены, иначе вычет необоснован).

Практические альтернативы суду, о которых стоит знать: (1) замена полотна на другое (в том числе с устранением запаха) — это требование «безвозмездного устранения недостатка» по п. 1 ст. 29 Закона; соглашаться или нет — ваше право, принудить вас к замене вместо возврата денег нельзя; (2) соразмерное уменьшение цены без демонтажа — если готовы терпеть, но хотите компенсацию; (3) медиативное соглашение — при его заключении до суда штраф 50 % не взыскивается, о чём прямо сказано в норме; (4) досудебная экспертиза — не обязательна и по гарантийному сроку не нужна, но если решите её сделать, её результат потом можно использовать в процессе.

Вывод по вопросу. Наименее конфликтная альтернатива — потребовать замены/устранения недостатка (если вы вообще готовы оставить потолок), но вы вправе выбрать и отказ от договора с возвратом денег. Поскольку запах не устранён и ИП уклоняется, ваш основной вариант — отказ от договора по абз. 4 п. 1 ст. 29 Закона с полным возмещением убытков. И даже если недостаток не будет квалифицирован, остаётся безусловное право отказаться от договора по ст. 32 Закона с возвратом цены за вычетом документально подтверждённых фактических расходов исполнителя. Принудить вас к «замене на матовое полотно» вместо возврата денег ИП не может.