Краткий ответ
checklist Рекомендуемые действия
- 1Направьте письменную претензию отцу и сыну: отказ от договора и возврат 700 000 руб. за вычетом стоимости цемента и бордюрного камня.descriptionПретензия о расторжении договора и возврате предоплаты (свободная форма)
- 2Укажите в претензии срок удовлетворения — 10 дней с момента получения, и способ возврата денег.
- 3Направьте претензию заказным письмом с описью вложения и уведомлением о вручении либо вручите под подпись.descriptionПретензия о расторжении договора и возврате денежных средств
- 4Зафиксируйте невыполнение работ: сохраните переписку, аудиосообщения, фото завезённых материалов, расписку и договор.
- 5При отказе или молчании в срок подайте иск о возврате предоплаты, неустойке и штрафе.
folder_open Документы и доказательства
- check_circleРасписка от 12.08.2023 о получении 700 000 руб. и обязательстве выполнить работы.
- check_circleПисьменный договор с сыном исполнителя: этапы, сроки, первый этап — 18.08.2023.
- check_circleПереписка в мессенджере и на сайте объявлений о переносах сроков и обещаниях.
- check_circleАудиосообщения исполнителя с обещаниями начать работы и вернуть деньги.
- check_circleФото- и видеофиксация завезённых цемента и бордюрного камня, отсутствия работ.
- check_circleПисьменная претензия с отметкой о вручении или опись вложения и уведомление.
boltСрочно: первые шаги
- check_circleОтправьте претензию заказным письмом с описью вложения и уведомлением о вручении.
- check_circleЗафиксируйте факт невыполнения работ актом осмотра с указанием, что работы не выполнены.
- check_circleПри отказе или молчании по истечении срока — готовьте иск в суд по месту вашего жительства.
paymentsДенежные требования
- check_circleТребуйте возврата 700 000 руб. предоплаты за вычетом стоимости завезённых цемента и бордюрного камня.
- check_circleНачислите неустойку 3% цены работы за каждый день просрочки с 18.08.2023.
- check_circleЕсли применимы общие нормы ГК, требуйте проценты по ст. 395 ГК РФ на сумму неотработанного аванса.
- check_circleТребуйте компенсации морального вреда за нарушение прав потребителя.
scheduleСроки и риски
- check_circleНаправьте претензию о расторжении договора и возврате 700 000 руб. за вычетом стоимости завезённых материалов.
- check_circleЗафиксируйте невыполнение работ: сохраните переписку, аудиосообщения, фото цемента и бордюра.
- check_circleУчтите: при отказе от договора исполнитель не вправе требовать возмещения своих затрат (п. 4 ст. 28 ЗоЗПП).
- check_circleРиск: если исполнитель — обычное физлицо без признаков предпринимательства, ЗоЗПП не применяется.
- check_circleРиск: неустойка 3% в день не может превышать цену работы (п. 5 ст. 28 ЗоЗПП).
- check_circleРиск: при пропуске срока исковой давности суд откажет во взыскании.
blockЧего не делать
- check_circleНе продолжайте переписку с обещаниями «всё сделаем» — фиксируйте отказ от договора письменно.
- check_circleНе позволяйте исполнителю удерживать всю предоплату: работы не выполнены, сроки нарушены.
- check_circleНе принимайте завезённые цемент и бордюрный камень как выполненный этап без письменного согласования.
- check_circleНе подписывайте акты приёмки и любые документы о выполнении работ — работы фактически не сданы.
- check_circleНе передавайте исполнителю дополнительные суммы и не соглашайтесь на новые сроки без письменного договора.
- check_circleНе затягивайте с претензией: без письменного отказа договор формально продолжает действовать.
gavelКогда нужен адвокат
- check_circleСпор о надлежащем ответчике: расписку дал отец, договор подписал сын — без адвоката легко ошибиться.
- check_circleИсполнитель оспаривает статус предпринимателя — от этого зависит применение Закона о защите прав потребителей.
- check_circleТребуется взыскать неустойку, штраф и моральный вред — расчёт и обоснование сложны.
- check_circleЕсть риск встречного иска о зачёте стоимости завезённых материалов.
- check_circleСумма спора 700 000 руб. — дело подсудно районному суду, где желателен представитель.
- check_circleПереписка и аудиосообщения требуют грамотного процессуального закрепления в качестве доказательств.
alt_routeАльтернативные пути
- check_circleПредложите исполнителю зачесть стоимость завезённых цемента и бордюра в счёт возврата предоплаты.
- check_circleДоговоритесь о возврате остатка частями по графику с фиксацией в письменном соглашении.
- check_circleПривлеките сына как сторону договора: потребуйте возврата с него, если отец получил деньги.
- check_circleОбсудите с исполнителем передачу материалов вам в счёт долга с оценкой по чекам.
- check_circleПредложите исполнителю найти другого подрядчика для завершения работ вместо возврата денег.
Между заказчиком-гражданином и исполнителем сложились отношения подряда на выполнение работ по утеплению дома с использованием материалов исполнителя. Первоначальная договорённость оформлена распиской от 12.08.2023 на сумму предоплаты 700 000 руб. при общей цене работ и материалов 1 000 000 руб. Впоследствии заключён письменный договор с сыном исполнителя, в котором согласованы этапы и сроки выполнения работ; первый этап (отмостка) должен был быть выполнен 18.08.2023. Работы по договору фактически не выполнены: завезены лишь несколько пачек цемента и бордюрный камень. На неоднократные требования вернуть предоплату исполнитель отвечает обещаниями выполнить работы, возврат денежных средств не произведён.
Квалификация отношений: бытовой подряд и применимость Закона о защите прав потребителей
Заключён договор подряда: исполнитель обязался выполнить работы по утеплению дома с использованием своих материалов, заказчик — оплатить. Это прямо подпадает под конструкцию договора подряда.
Если иное не предусмотрено договором подряда, заказчик может в любое время до сдачи ему результата работы отказаться от исполнения договора, уплатив подрядчику часть установленной цены пропорционально части работы, выполненной до получения извещения об отказе заказчика от исполнения договора. Заказчик также обязан возместить подрядчику убытки, причиненные прекращением договора подряда, в пределах разницы между ценой, определенной за всю работу, и частью цены, выплаченной за выполненную работу. Статья 718. Содействие заказчика 1. Заказчик обязан в случаях, в объеме и в порядке, предусмотренных договором подряда, оказывать подрядчику содействие в выполнении работы. При неисполнении заказчиком этой обязанности подрядчик вправе требовать возмещения причиненных убытков, включая дополнительные издержки, вызванные простоем, либо перенесения сроков исполнения работы, либо увеличения указанной в договоре цены работы. 2. В случаях, когда исполнение работы по договору подряда стало невозможным вследствие действий или упущений заказчика, подрядчик сохраняет право на уплату ему указанной в договоре цены с учетом выполненной части работы. Статья 719. Неисполнение заказчиком встречных обязанностей по договору подряда 1.
— ст. 717 ГК РФ, п. 3
Далее все существенные нормы о бытовом подряде (в том числе о праве заказчика на отказ) сосредоточены в § 2 гл. 37 ГК РФ; сам договор бытового подряда определён так:
- По договору бытового подряда подрядчик, осуществляющий соответствующую предпринимательскую деятельность, обязуется выполнить по заданию гражданина (заказчика) определенную работу, предназначенную удовлетворять бытовые или другие личные потребности заказчика, а заказчик обязуется принять и оплатить работу. 2. Договор бытового подряда является публичным договором (статья 426). 3. К отношениям по договору бытового подряда, не урегулированным настоящим Кодексом, применяются законы о защите прав потребителей и иные правовые акты, принятые в соответствии с ними. Статья 731. Гарантии прав заказчика 1. Подрядчик не вправе навязывать заказчику включение в договор бытового подряда дополнительной работы или услуги. Заказчик вправе отказаться от оплаты работы или услуги, не предусмотренной договором. 2. Заказчик вправе в любое время до сдачи ему работы отказаться от исполнения договора бытового подряда, уплатив подрядчику часть установленной цены пропорционально части работы, выполненной до уведомления об отказе от исполнения договора, и возместив подрядчику расходы, произведенные до этого момента в целях исполнения договора, если они не входят в указанную часть цены работы. Условия договора, лишающие заказчика этого права, ничтожны. Статья 732. Предоставление заказчику информации о предлагаемой работе 1.
— п. 1 ст. 730 ГК РФ
Ключевой вопрос — является ли исполнитель предпринимателем. Если он ИП, самозанятый, организация либо ведёт предпринимательскую деятельность без регистрации, применяется Закон о защите прав потребителей:
- К отношениям по договору бытового подряда, не урегулированным настоящим Кодексом, применяются законы о защите прав потребителей и иные правовые акты, принятые в соответствии с ними. Статья 731. Гарантии прав заказчика 1. Подрядчик не вправе навязывать заказчику включение в договор бытового подряда дополнительной работы или услуги. Заказчик вправе отказаться от оплаты работы или услуги, не предусмотренной договором. 2. Заказчик вправе в любое время до сдачи ему работы отказаться от исполнения договора бытового подряда, уплатив подрядчику часть установленной цены пропорционально части работы, выполненной до уведомления об отказе от исполнения договора, и возместив подрядчику расходы, произведенные до этого момента в целях исполнения договора, если они не входят в указанную часть цены работы. Условия договора, лишающие заказчика этого права, ничтожны. Статья 732. Предоставление заказчику информации о предлагаемой работе 1. Подрядчик обязан до заключения договора бытового подряда предоставить заказчику необходимую и достоверную информацию о предлагаемой работе, ее видах и об особенностях, о цене и форме оплаты, а также сообщить заказчику по его просьбе другие относящиеся к договору и соответствующей работе сведения. Если по характеру работы это имеет значение, подрядчик должен указать заказчику конкретное лицо, которое будет ее выполнять. 2.
— п. 3 ст. 730 ГК РФ
Даже если исполнитель не зарегистрирован как ИП, но фактически ведёт предпринимательскую деятельность (регулярно выполняет работы за плату, размещается на сайте объявлений как исполнитель), суд всё равно применяет законодательство о защите прав потребителей:
Исходя из смысла пункта 4 статьи 23 ГК РФ гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица в нарушение требований, установленных пунктом первым данной статьи, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. К таким сделкам суд применяет законодательство о защите прав потребителей. Существенный недостаток товара (работы, услуги), недостаток технически сложного товара 13. Исходя из преамбулы и пункта 1 статьи 20 Закона о защите прав потребителей под существенным недостатком товара (работы, услуги), при возникновении которого наступают правовые последствия, предусмотренные статьями 18 и 29 Закона, следует понимать: а) неустранимый недостаток товара (работы, услуги) – недостаток, который не может быть устранен посредством проведения мероприятий по его устранению с целью приведения товара (работы, услуги) в соответствие с обязательными требованиями, предусмотренными законом или в установленном им порядке, или условиями договора (при их отсутствии или неполноте условий – обычно предъявляемыми требованиями), приводящий к невозможности или недопустимости использования данного товара (работы, услуги) в целях, для которых товар (работа, услуга) такого рода обычно используется, или в целях, о которых продавец (исполнитель) был поставлен в 5 известность потребителем при заключении договора, или образцом и (или) описанием при продаже товара по образцу и (или) по описанию;
— п. 12 Постановления Пленума ВС РФ от 28.06.2012 № 17
Вывод: отношения — договор подряда, а при предпринимательском характере деятельности исполнителя — бытовой подряд с применением Закона РФ «О защите прав потребителей» (включая неустойку, штраф и компенсацию морального вреда). Если исполнитель — обычное физическое лицо без признаков предпринимательства, применяются общие нормы ГК о подряде (ст. 717) и проценты по ст. 395 ГК РФ, а не неустойка по ЗоЗПП.
Право заказчика на односторонний отказ от договора и возврат неотработанного аванса
Заказчик по договору подряда вправе в любой момент до сдачи результата отказаться от договора, оплатив лишь фактически выполненную часть работы; оплаченный, но неотработанный аванс подлежит возврату.
Если иное не предусмотрено договором подряда, заказчик может в любое время до сдачи ему результата работы отказаться от исполнения договора, уплатив подрядчику часть установленной цены пропорционально части работы, выполненной до получения извещения об отказе заказчика от исполнения договора. Заказчик также обязан возместить подрядчику убытки, причиненные прекращением договора подряда, в пределах разницы между ценой, определенной за всю работу, и частью цены, выплаченной за выполненную работу. Статья 718. Содействие заказчика 1. Заказчик обязан в случаях, в объеме и в порядке, предусмотренных договором подряда, оказывать подрядчику содействие в выполнении работы. При неисполнении заказчиком этой обязанности подрядчик вправе требовать возмещения причиненных убытков, включая дополнительные издержки, вызванные простоем, либо перенесения сроков исполнения работы, либо увеличения указанной в договоре цены работы. 2. В случаях, когда исполнение работы по договору подряда стало невозможным вследствие действий или упущений заказчика, подрядчик сохраняет право на уплату ему указанной в договоре цены с учетом выполненной части работы. Статья 719. Неисполнение заказчиком встречных обязанностей по договору подряда 1.
— ст. 717 ГК РФ, п. 3
В бытовом подряде это право ещё шире и не может быть отменено договором:
- Заказчик вправе в любое время до сдачи ему работы отказаться от исполнения договора бытового подряда, уплатив подрядчику часть установленной цены пропорционально части работы, выполненной до уведомления об отказе от исполнения договора, и возместив подрядчику расходы, произведенные до этого момента в целях исполнения договора, если они не входят в указанную часть цены работы. Условия договора, лишающие заказчика этого права, ничтожны. Статья 732. Предоставление заказчику информации о предлагаемой работе 1. Подрядчик обязан до заключения договора бытового подряда предоставить заказчику необходимую и достоверную информацию о предлагаемой работе, ее видах и об особенностях, о цене и форме оплаты, а также сообщить заказчику по его просьбе другие относящиеся к договору и соответствующей работе сведения. Если по характеру работы это имеет значение, подрядчик должен указать заказчику конкретное лицо, которое будет ее выполнять. 2. Если заказчику не предоставлена возможность незамедлительно получить в месте заключения договора бытового подряда информацию о работе, указанную в пункте 1 настоящей статьи, он вправе потребовать от подрядчика возмещения убытков, вызванных необоснованным уклонением от заключения договора (пункт 4 статьи 445).
— п. 2 ст. 731 ГК РФ
Это же право закреплено и в специальном законе:
Потребитель вправе отказаться от исполнения договора о выполнении работ (оказании услуг) в любое время при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов, связанных с исполнением обязательств по данному договору. (Статья в редакции Федерального закона от 21.12.2004 № 171-ФЗ) Статья 33. Смета на выполнение работы (оказание услуги) 1. На выполнение работы (оказание услуги), предусмотренной договором о выполнении работы (оказании услуги), может быть составлена твердая или приблизительная смета. Составление такой сметы по требованию потребителя или исполнителя обязательно. 2. Исполнитель не вправе требовать увеличения твердой сметы, а потребитель - ее уменьшения, в том числе в случае, когда в момент заключения договора исключалась возможность предусмотреть полный объем подлежащих выполнению работ (оказанию услуг) или необходимых для этого расходов. Исполнитель имеет право требовать увеличения твердой сметы при существенном возрастании стоимости материалов и оборудования, предоставляемых исполнителем, а также оказываемых ему третьими лицами услуг, которое нельзя было предусмотреть при заключении договора. При отказе потребителя выполнить это требование исполнитель вправе расторгнуть договор в судебном порядке. (Пункт в редакции Федерального закона от 17.12.1999 № 212-ФЗ) 3.
— ст. 32 Закона РФ «О защите прав потребителей», п. 1
Важнейшее правило: при отказе потребителя подрядчик НЕ вправе требовать возмещения своих затрат и платы за работу, кроме случая, когда потребитель фактически принял выполненную работу:
- При отказе от исполнения договора о выполнении работы (оказании услуги) исполнитель не вправе требовать возмещения своих затрат, произведенных в процессе выполнения работы (оказания услуги), а также платы за выполненную работу (оказанную услугу), за исключением случая, если потребитель принял выполненную работу (оказанную услугу). (В редакции федеральных законов от 17.12.1999 № 212-ФЗ; от 21.12.2004 № 171-ФЗ) Абзац. (Исключен - Федеральный закон от 17.12.1999 № 212-ФЗ) 5. В случае нарушения установленных сроков выполнения работы (оказания услуги) или назначенных потребителем на основании пункта 1 настоящей статьи новых сроков исполнитель уплачивает потребителю за каждый день (час, если срок определен в часах) просрочки неустойку (пеню) в размере трех процентов цены выполнения работы (оказания услуги), а если цена выполнения работы (оказания услуги) договором о выполнении работ (оказании услуг) не определена - общей цены заказа. Договором о выполнении работ (оказании услуг) между потребителем и исполнителем может быть установлен более высокий размер неустойки (пени). (В редакции Федерального закона от 17.12.1999 № 212-ФЗ) Неустойка (пеня) за нарушение сроков начала выполнения работы (оказания услуги), ее этапа взыскивается за каждый день (час, если срок определен в часах) просрочки вплоть до начала выполнения работы (оказания услуги), ее этапа или предъявления потребителем требований, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи.
— п. 4 ст. 28 Закона РФ «О защите прав потребителей»
Нормы Правил бытового обслуживания прямо отсылают к порядку отказа по ст. 32 ЗоЗПП:
- Отказ исполнителя либо потребителя от исполнения договора об оказании услуг возможен в порядке и случае, которые установлены статьей 782 Гражданского кодекса Российской Федерации и статьей 32 Закона Российской Федерации "О защите прав потребителей" . 12. Потребитель обязан в порядке и сроки, которые предусмотрены договором об оказании услуг (выполнении работ), с участием исполнителя осмотреть и принять выполненную работу (ее результат). При обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе потребитель должен заявить об этом исполнителю. Указанные недостатки должны быть описаны в акте либо в ином документе, удостоверяющем приемку. Потребитель, обнаруживший после приемки работы отступления в ней от договора об оказании услуг (выполнении работ) или иные недостатки, которые не могли быть установлены при обычном способе приемки (скрытые недостатки), в том числе такие, которые были умышленно скрыты исполнителем, обязан известить об этом исполнителя в разумный срок по их обнаружении. 13. В случае неявки потребителя за получением результата выполненной работы или иного уклонения потребителя от его приемки исполнитель вправе, письменно предупредив потребителя, по истечении 2 месяцев со дня такого предупреждения продать результат работы за разумную цену, а вырученную сумму, за вычетом всех причитающихся исполнителю платежей, внести в депозит в порядке, предусмотренном статьей 327 Гражданского кодекса Российской Федерации . V.
— п. 11 Правил бытового обслуживания населения, утв. Постановлением Правительства РФ № 1514 от 21.09.2020
Вывод: Вы вправе односторонним уведомлением отказаться от договора и потребовать возврата 700 000 руб. за вычетом стоимости фактически выполненной и принятой Вами работы и реально предоставленных Вам материалов. Затраты исполнителя «в процессе» работы Вы возмещать не обязаны (п. 4 ст. 28 ЗоЗПП). Именно поэтому корректная формула требования — возврат суммы предоплаты за вычетом стоимости фактически переданных Вам цемента и бордюрного камня (см. блок 5).
Последствия просрочки: неустойка, убытки, проценты
Сроки работ были согласованы (первый этап — 18.08.2023, отмостка). По ЗоЗПП при нарушении сроков начала, окончания и промежуточных сроков потребитель вправе отказаться от договора и требовать убытков:
- Если исполнитель нарушил сроки выполнения работы (оказания услуги) - сроки начала и (или) окончания выполнения работы (оказания услуги) и (или) промежуточные сроки выполнения работы (оказания услуги) или во время выполнения работы (оказания услуги) стало очевидным, что она не будет выполнена в срок, потребитель по своему выбору вправе: (В редакции федеральных законов от 17.12.1999 № 212-ФЗ; от 25.10.2007 № 234-ФЗ) назначить исполнителю новый срок; (В редакции Федерального закона от 17.12.1999 № 212-ФЗ) поручить выполнение работы (оказание услуги) третьим лицам за разумную цену или выполнить ее своими силами и потребовать от исполнителя возмещения понесенных расходов; потребовать уменьшения цены за выполнение работы (оказание услуги); отказаться от исполнения договора о выполнении работы (оказании услуги). (В редакции Федерального закона от 21.12.2004 № 171-ФЗ) Потребитель вправе потребовать также полного возмещения убытков, причиненных ему в связи с нарушением сроков выполнения работы (оказания услуги). Убытки возмещаются в сроки, установленные для удовлетворения соответствующих требований потребителя. (В редакции Федерального закона от 17.12.1999 № 212-ФЗ) 2. Назначенные потребителем новые сроки выполнения работы (оказания услуги) указываются в договоре о выполнении работы (оказании услуги).
— п. 1 ст. 28 Закона РФ «О защите прав потребителей»
За каждый день просрочки исполнитель уплачивает неустойку 3% цены работы (ограничение — цена заказа):
- В случае нарушения установленных сроков выполнения работы (оказания услуги) или назначенных потребителем на основании пункта 1 настоящей статьи новых сроков исполнитель уплачивает потребителю за каждый день (час, если срок определен в часах) просрочки неустойку (пеню) в размере трех процентов цены выполнения работы (оказания услуги), а если цена выполнения работы (оказания услуги) договором о выполнении работ (оказании услуг) не определена - общей цены заказа. Договором о выполнении работ (оказании услуг) между потребителем и исполнителем может быть установлен более высокий размер неустойки (пени). (В редакции Федерального закона от 17.12.1999 № 212-ФЗ) Неустойка (пеня) за нарушение сроков начала выполнения работы (оказания услуги), ее этапа взыскивается за каждый день (час, если срок определен в часах) просрочки вплоть до начала выполнения работы (оказания услуги), ее этапа или предъявления потребителем требований, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи. (В редакции Федерального закона от 17.12.1999 № 212-ФЗ) Неустойка (пеня) за нарушение сроков окончания выполнения работы (оказания услуги), ее этапа взыскивается за каждый день (час, если срок определен в часах) просрочки вплоть до окончания выполнения работы (оказания услуги), ее этапа или предъявления потребителем требований, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи.
— п. 5 ст. 28 Закона РФ «О защите прав потребителей»
Если же исполнитель — не предприниматель и ЗоЗПП не применяется, на удерживаемую сумму предоплаты начисляются проценты за пользование чужими денежными средствами по ключевой ставке Банка России:
- В случаях неправомерного удержания денежных средств, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате подлежат уплате проценты на сумму долга. Размер процентов определяется ключевой ставкой Банка России, действовавшей в соответствующие периоды. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором. (В редакции Федерального закона от 03.07.2016 № 315-ФЗ) 2. Если убытки, причиненные кредитору неправомерным пользованием его денежными средствами, превышают сумму процентов, причитающуюся ему на основании пункта 1 настоящей статьи, он вправе требовать от должника возмещения убытков в части, превышающей эту сумму. 3. Проценты за пользование чужими средствами взимаются по день уплаты суммы этих средств кредитору, если законом, иными правовыми актами или договором не установлен для начисления процентов более короткий срок. 4. В случае, когда соглашением сторон предусмотрена неустойка за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежного обязательства, предусмотренные настоящей статьей проценты не подлежат взысканию, если иное не предусмотрено законом или договором. (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 08.03.2015 № 42-ФЗ) 5. Начисление процентов на проценты (сложные проценты) не допускается, если иное не установлено законом. По обязательствам, исполняемым при осуществлении сторонами предпринимательской деятельности, применение сложных процентов не допускается, если иное не предусмотрено законом или договором.
— п. 1 ст. 395 ГК РФ
Убытки взыскиваются сверх неустойки:
- Лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. 2. Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода). Если лицо, нарушившее право, получило вследствие этого доходы, лицо, право которого нарушено, вправе требовать возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы. Статья 16. Возмещение убытков, причиненных государственными органами и органами местного самоуправления Убытки, причиненные гражданину или юридическому лицу в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления или должностных лиц этих органов, в том числе издания не соответствующего закону или иному правовому акту акта государственного органа или органа местного самоуправления, подлежат возмещению Российской Федерацией, соответствующим субъектом Российской Федерации или муниципальным образованием. Статья 16 1 .
— п. 1 ст. 15 ГК РФ
Вывод: При предпринимательском статусе исполнителя Вы вправе требовать неустойку 3% за каждый день просрочки, но не более цены заказа (то есть фактически до размера предоплаты), плюс убытки. При отсутствии признаков предпринимательства — проценты по ст. 395 ГК РФ на сумму 700 000 руб. с момента, когда исполнитель узнал о неосновательности удержания. Неустойка и проценты по ст. 395 одновременно за один период не взыскиваются (п. 4 ст. 395 ГК РФ).
Досудебный порядок, сроки и способ заявления отказа
Требование о возврате уплаченной суммы и убытков, причинённых отказом от договора, подлежит удовлетворению в десятидневный срок со дня предъявления:
- Требования потребителя об уменьшении цены за выполненную работу (оказанную услугу), о возмещении расходов по устранению недостатков выполненной работы (оказанной услуги) своими силами или третьими лицами, а также о возврате уплаченной за работу (услугу) денежной суммы и возмещении убытков, причиненных в связи с отказом от исполнения договора, предусмотренные пунктом 1 статьи 28 и пунктами 1 и 4 статьи 29 настоящего Закона, подлежат удовлетворению в десятидневный срок со дня предъявления соответствующего требования. (В редакции Федерального закона от 21.12.2004 № 171-ФЗ) 2. Требования потребителя о безвозмездном изготовлении другой вещи из однородного материала такого же качества или о повторном выполнении работы (оказании услуги) подлежат удовлетворению в срок, установленный для срочного выполнения работы (оказания услуги), а в случае, если этот срок не установлен, в срок, предусмотренный договором о выполнении работы (оказании услуги), который был ненадлежаще исполнен. 3. За нарушение предусмотренных настоящей статьей сроков удовлетворения отдельных требований потребителя исполнитель уплачивает потребителю за каждый день просрочки неустойку (пеню), размер и порядок исчисления которой определяются в соответствии с пунктом 5 статьи 28 настоящего Закона. В случае нарушения сроков, указанных в пунктах 1 и 2 настоящей статьи, потребитель вправе предъявить исполнителю иные требования, предусмотренные пунктом 1 статьи 28 и пунктами 1 и 4 статьи 29 настоящего Закона. Статья 32.
— п. 1 ст. 31 Закона РФ «О защите прав потребителей»
Ст. 32 ЗоЗПП и п. 11 Правил бытового обслуживания подтверждают право на отказ в любое время (см. блок 2). Обязательный досудебный порядок по общему правилу для споров о защите прав потребителей не установлен — но претензия необходима: она фиксирует отказ от договора и запускает десятидневный срок, а её игнорирование даёт основание для штрафа.
- При удовлетворении судом требований потребителя, установленных законом, суд взыскивает с изготовителя (исполнителя, продавца, уполномоченной организации или уполномоченного индивидуального предпринимателя, импортера) за несоблюдение в добровольном порядке удовлетворения требований потребителя штраф в размере пятьдесят процентов от суммы, присужденной судом в пользу потребителя. (В редакции Федерального закона от 21.12.2004 № 171-ФЗ) Если с заявлением в защиту прав потребителя выступают общественные объединения потребителей (их ассоциации, союзы) или органы местного самоуправления, пятьдесят процентов суммы взысканного штрафа перечисляются указанным объединениям (их ассоциациям, союзам) или органам. 7. Штраф, предусмотренный пунктом 6 настоящей статьи, не подлежит взысканию в случае, если изготовитель (исполнитель, продавец, уполномоченная организация или уполномоченный индивидуальный предприниматель, импортер) в добровольном порядке не удовлетворил требования потребителя по вине потребителя, в том числе в случае уклонения потребителя от совершения действий, предусмотренных настоящим Законом, либо такого неисполнения им обязательств, в результате которого изготовитель (исполнитель, продавец, уполномоченная организация или уполномоченный индивидуальный предприниматель, импортер) оказался лишен возможности в добровольном порядке удовлетворить требования потребителя.
— п. 6 ст. 13 Закона РФ «О защите прав потребителей»
Моральный вред компенсируется при наличии вины причинителя:
Моральный вред, причиненный потребителю вследствие нарушения изготовителем (исполнителем, продавцом, уполномоченной организацией или уполномоченным индивидуальным предпринимателем, импортером) прав потребителя, предусмотренных законами и правовыми актами Российской Федерации, регулирующими отношения в области защиты прав потребителей, подлежит компенсации причинителем вреда при наличии его вины. Размер компенсации морального вреда определяется судом и не зависит от размера возмещения имущественного вреда. (В редакции федеральных законов от 17.12.1999 № 212-ФЗ; от 21.12.2004 № 171-ФЗ) Компенсация морального вреда осуществляется независимо от возмещения имущественного вреда и понесенных потребителем убытков. Статья 16. Недопустимые условия договора, ущемляющие права потребителя, запреты и обязанности, налагаемые на продавца (исполнителя, владельца агрегатора) 1. Недопустимыми условиями договора, ущемляющими права потребителя, являются условия, которые нарушают правила, установленные международными договорами Российской Федерации, настоящим Законом, законами и принимаемыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, регулирующими отношения в области защиты прав потребителей. Недопустимые условия договора, ущемляющие права потребителя, ничтожны.
— ст. 15 Закона РФ «О защите прав потребителей», п. 5
Вывод: Нужно направить исполнителю ПИСЬМЕННУЮ претензию-уведомление, в которой: (1) заявить односторонний отказ от договора, (2) потребовать возврата 700 000 руб. за вычетом стоимости завезённых цемента и бордюрного камня, (3) потребовать неустойку (или проценты), (4) указать реквизиты для возврата. Отправить заказным письмом с описью вложения и уведомлением, сохранить квитанцию. Срок исполнения — 10 дней. Если деньги не вернут — иск в суд, где дополнительно взыскиваются штраф 50% и компенсация морального вреда.
Зачёт стоимости завезённых материалов (цемент, бордюрный камень)
Вы хотите вернуть предоплату за вычетом стоимости завезённых материалов. Правовая механика — прекращение договора до приёмки результата:
В случае прекращения договора подряда по основаниям, предусмотренным законом или договором, до приемки заказчиком результата работы, выполненной подрядчиком (пункт 1 статьи 720), заказчик вправе требовать передачи ему результата незавершенной работы с компенсацией подрядчику произведенных затрат. § 2. Бытовой подряд Статья 730. Договор бытового подряда 1. По договору бытового подряда подрядчик, осуществляющий соответствующую предпринимательскую деятельность, обязуется выполнить по заданию гражданина (заказчика) определенную работу, предназначенную удовлетворять бытовые или другие личные потребности заказчика, а заказчик обязуется принять и оплатить работу. 2. Договор бытового подряда является публичным договором (статья 426). 3. К отношениям по договору бытового подряда, не урегулированным настоящим Кодексом, применяются законы о защите прав потребителей и иные правовые акты, принятые в соответствии с ними. Статья 731. Гарантии прав заказчика 1. Подрядчик не вправе навязывать заказчику включение в договор бытового подряда дополнительной работы или услуги. Заказчик вправе отказаться от оплаты работы или услуги, не предусмотренной договором. 2.
— ст. 729 ГК РФ, п. 3
Это означает: удерживаемая исполнителем сумма без основания становится неосновательным обогащением и подлежит возврату:
- Лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение), за исключением случаев, предусмотренных статьей 1109 настоящего Кодекса. 2. Правила, предусмотренные настоящей главой, применяются независимо от того, явилось ли неосновательное обогащение результатом поведения приобретателя имущества, самого потерпевшего, третьих лиц или произошло помимо их воли.
— п. 1 ст. 1102 ГК РФ
На сумму неосновательного обогащения начисляются проценты:
- На сумму неосновательного денежного обогащения подлежат начислению проценты за пользование чужими средствами (статья 395) с того времени, когда приобретатель узнал или должен был узнать о неосновательности получения или сбережения денежных средств.
— п. 2 ст. 1107 ГК РФ
Одновременно, если завезённые цемент и бордюрный камень фактически переданы Вам и находятся у Вас, их стоимость засчитывается в счёт возвращаемой предоплаты — иначе получится, что Вы и деньги вернёте, и материалы оставите себе, что недопустимо. Если материалы остались у исполнителя, он обязан вернуть всю сумму 700 000 руб., а материалы оставить себе.
Вывод: Требуйте возврата 700 000 руб. за вычетом документально подтверждённой стоимости фактически переданных Вам материалов. Определить её нужно по чекам/накладным исполнителя либо по согласованной оценке; при споре — судебной товароведческой/строительной экспертизой. Формулировка в претензии: «прошу вернуть 700 000 руб. за вычетом стоимости завезённых и принятых мною материалов (цемент, бордюрный камень), подтверждённой документально».
Кто надлежащий ответчик: отец (расписка) или сын (договор)
Сложность: расписку писал отец (получатель 700 000 руб.), а договор подписал сын. Нужно определить ответчика. Расписка фиксирует получение денег и обязательство выполнить работы — это доказательство долга отца. Договор, подписанный сыном, создаёт обязательство сына. Поскольку деньги получал отец, а работы обязался выполнить сын, по умолчанию надлежащий ответчик по требованию о возврате денег — тот, кто их получил (отец), а по обязательству из договора — подписавший его сын. Переход обязанностей от отца к сыну оформляется переводом долга (ст. 391 ГК РФ), который в отсутствие согласия кредитора (Вас) не состоялся. Поэтому предъявлять требование следует к обоим, но основным ответчиком указывать получателя денег — отца; сына привлекать как соответчика по договору.
Пояснение из практики о статусе исполнителя (см. блок 1) определяет применимое право, а не личность ответчика. Различить отца и сына поможет и проверка их предпринимательского статуса (ЕГРИП/самозанятость).
Вывод: В претензии и иске указывайте соответчиками обоих — отца (как получателя предоплаты по расписке) и сына (как подписанта договора). Это исключает риск отказа из-за ненадлежащего ответчика. Если отец докажет, что действовал как представитель/по поручению, ответчиком может остаться сын; при споре суд установит, кто фактически принял на себя обязательство по договору подряда.
Подсудность, госпошлина и порядок обращения в суд
Иск о защите прав потребителей подаётся по выбору истца:
- Иски о защите прав потребителей могут быть предъявлены по выбору истца в суд по месту: нахождения организации, а если ответчиком является индивидуальный предприниматель, - его жительства; жительства или пребывания истца; заключения или исполнения договора. Если иск к организации вытекает из деятельности ее филиала или представительства, он может быть предъявлен в суд по месту нахождения ее филиала или представительства. (Пункт в редакции Федерального закона от 21.12.2004 № 171-ФЗ) 3. Потребители, иные истцы по искам, связанным с нарушением прав потребителей, освобождаются от уплаты государственной пошлины в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах. (В редакции Федерального закона от 18.07.2011 № 242-ФЗ) ГЛАВА II. ЗАЩИТА ПРАВ ПОТРЕБИТЕЛЕЙ ПРИ ПРОДАЖЕ ТОВАРОВ ПОТРЕБИТЕЛЯМ Статья 18. Права потребителя при обнаружении в товаре недостатков (Наименование в редакции Федерального закона от 25.10.2007 № 234-ФЗ) 1. Потребитель в случае обнаружения в товаре недостатков, если они не были оговорены продавцом, по своему выбору вправе: потребовать замены на товар этой же марки (этих же модели и (или) артикула); потребовать замены на такой же товар другой марки (модели, артикула) с соответствующим перерасчетом покупной цены; потребовать соразмерного уменьшения покупной цены; потребовать незамедлительного безвозмездного устранения недостатков товара или возмещения расходов на их исправление потребителем или третьим лицом;
— п. 2 ст. 17 Закона РФ «О защите прав потребителей»
Это же правило дублирует ГПК РФ:
- Иски о защите прав потребителей могут быть предъявлены также в суд по месту жительства или месту пребывания истца либо по месту заключения или месту исполнения договора , за исключением случаев, предусмотренных частью четвертой статьи 30 настоящего Кодекса . (В редакции Федерального закона от 18.07.2019 № 191-ФЗ ) 8. Иски о возмещении убытков, причиненных столкновением судов, взыскании заработной платы и других сумм, причитающихся членам экипажа судна за работу на борту судна, расходов на репатриацию и взносов на социальное страхование, взыскании вознаграждения за оказание помощи и спасание на море могут предъявляться также в суд по месту нахождения судна ответчика или порта приписки судна. (В редакции Федерального закона от 06.02.2012 № 4-ФЗ ) 9. Иски, вытекающие из договоров, в том числе трудовых, в которых указано место их исполнения, могут быть предъявлены также в суд по месту исполнения такого договора. (В редакции Федерального закона от 03.07.2016 № 272-ФЗ ) 10. Выбор между несколькими судами, которым согласно настоящей статье подсудно дело, принадлежит истцу. Статья 30. Исключительная подсудность 1. Иски о правах на земельные участки, участки недр, здания, в том числе жилые и нежилые помещения, строения, сооружения, другие объекты, прочно связанные с землей, а также об освобождении имущества от ареста предъявляются в суд по месту нахождения этих объектов или арестованного имущества. (В редакции Федерального закона от 14.07.2008 № 118-ФЗ ) 2.
— ч. 7 ст. 29 ГПК РФ
Дела с ценой иска до 100 000 руб. рассматривает мировой судья, свыше — районный суд:
по имущественным спорам, возникающим в сфере защиты прав потребителей, при цене иска, не превышающей ста тысяч рублей. (Часть в редакции Федерального закона от 28.11.2018 № 451-ФЗ ) 2. Федеральными законами к подсудности мировых судей могут быть отнесены и другие дела. 3. При объединении нескольких связанных между собой требований, изменении предмета иска или предъявлении встречного иска, если новые требования становятся подсудными районному суду, а другие остаются подсудными мировому судье, все требования подлежат рассмотрению в районном суде. В этом случае, если подсудность дела изменилась в ходе его рассмотрения у мирового судьи, мировой судья выносит определение о передаче дела в районный суд и передает дело на рассмотрение в районный суд. 4. Споры между мировым судьей и районным судом о подсудности не допускаются. Статья 24. Гражданские дела, подсудные районному суду Гражданские дела, подсудные судам общей юрисдикции , за исключением дел, предусмотренных статьями 23, 25, 26 и 27 настоящего Кодекса, рассматриваются районным судом в качестве суда первой инстанции. (В редакции Федерального закона от 28.11.2018 № 451-ФЗ ) Статья 25. Гражданские дела, подсудные военным судам и иным специализированным судам В случаях, предусмотренных федеральным конституционным законом, гражданские дела рассматриваются военными и иными специализированными судами. Статья 26.
— п. 5 ч. 1 ст. 23 ГПК РФ
Потребители освобождены от уплаты госпошлины (п. 3 ст. 17 ЗоЗПП, см. цитату выше). При цене иска 700 000 руб. дело подсудно районному суду.
Вывод: Иск подавайте в районный суд по месту Вашего жительства (по выбору истца), без госпошлины. Цена иска — сумма предоплаты к возврату плюс неустойка/проценты и моральный вред (моральный вред в цену иска не входит). Если дело будет рассматриваться как потребительское — госпошлина не уплачивается; при отказе суда применить ЗоЗПП (физическое лицо-непредприниматель) госпошлина рассчитывается по общим правилам.
Доказательства: расписка, переписка, аудиосообщения
Расписка (письменное доказательство того, что деньги получены и работы должны быть выполнены), договор с этапами и датами, переписка в мессенджере, на сайте объявлений, аудиосообщения — всё это доказательства.
- Доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном законом порядке сведения о фактах, на основе которых суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения сторон, а также иных обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения и разрешения дела. Эти сведения могут быть получены из объяснений сторон и третьих лиц, показаний свидетелей, письменных и вещественных доказательств, аудио- и видеозаписей, заключений экспертов. Объяснения сторон и третьих лиц, показания свидетелей могут быть получены путем использования систем видеоконференц-связи в порядке, установленном статьей 155 1 настоящего Кодекса , либо путем использования системы веб-конференции в порядке, установленном статьей 155 2 настоящего Кодекса . (Дополнение абзацем - Федеральный закон от 26.04.2013 № 66-ФЗ ) (В редакции Федерального закона от 30.12.2021 № 440-ФЗ ) 2. Доказательства, полученные с нарушением закона, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу решения суда. Статья 56. Обязанность доказывания 1. Каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений, если иное не предусмотрено федеральным законом. 2. Суд определяет, какие обстоятельства имеют значение для дела, какой стороне надлежит их доказывать, выносит обстоятельства на обсуждение, даже если стороны на какие-либо из них не ссылались. 3.
— ч. 1 ст. 55 ГПК РФ
Бремя доказывания на сторонах:
- Каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений, если иное не предусмотрено федеральным законом. 2. Суд определяет, какие обстоятельства имеют значение для дела, какой стороне надлежит их доказывать, выносит обстоятельства на обсуждение, даже если стороны на какие-либо из них не ссылались. 3. Каждое лицо, участвующее в деле, должно раскрыть доказательства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений, перед другими лицами, участвующими в деле, в пределах срока, установленного судом, если иное не установлено настоящим Кодексом. (Дополнение частью - Федеральный закон от 28.11.2018 № 451-ФЗ ) Статья 57. Представление и истребование доказательств 1. Доказательства представляются лицами, участвующими в деле. Копии документов, представленных в суд лицом, участвующим в деле, направляются или вручаются им другим лицам, участвующим в деле, если у них эти документы отсутствуют, в том числе в случае подачи в суд искового заявления и приложенных к нему документов в электронном виде. (В редакции Федерального закона от 30.12.2021 № 440-ФЗ ) Суд вправе предложить лицам, участвующим в деле, представить дополнительные доказательства. В случае, если представление необходимых доказательств для этих лиц затруднительно, суд по их ходатайству оказывает содействие в собирании и истребовании доказательств.
— ч. 1 ст. 56 ГПК РФ
Письменные и цифровые доказательства допустимы:
- Письменными доказательствами являются содержащие сведения об обстоятельствах, имеющих значение для рассмотрения и разрешения дела, акты, договоры, справки, деловая корреспонденция, иные документы и материалы, выполненные в форме цифровой, графической записи, в том числе полученные посредством факсимильной, электронной или другой связи, с использованием информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", документы, подписанные электронной подписью в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, либо выполненные иным позволяющим установить достоверность документа способом. К письменным доказательствам относятся приговоры и решения суда, иные судебные постановления, протоколы совершения процессуальных действий, протоколы судебных заседаний, приложения к протоколам совершения процессуальных действий (схемы, карты, планы, чертежи). (В редакции Федерального закона от 23.06.2016 № 220-ФЗ ) 2. Письменные доказательства представляются в подлиннике или в форме надлежащим образом заверенной копии. Подлинные документы представляются тогда, когда обстоятельства дела согласно законам или иным нормативным правовым актам подлежат подтверждению только такими документами, когда дело невозможно разрешить без подлинных документов или когда представлены копии документа, различные по своему содержанию. Если копии документов представлены в суд в электронном виде, суд может потребовать представления подлинников этих документов.
— ч. 1 ст. 71 ГПК РФ
Ключевое уточнение: договор подряда здесь оформлен письменно (расписка + договор), поэтому правило ст. 162 ГК РФ о запрете ссылаться на свидетельские показания при несоблюдении письменной формы к Вам не применяется — у Вас есть письменные доказательства:
- Несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства. 2. В случаях, прямо указанных в законе или в соглашении сторон, несоблюдение простой письменной формы сделки влечет ее недействительность. 3. (Пункт утратил силу - Федеральный закон от 07.05.2013 № 100-ФЗ) Статья 163. Нотариальное удостоверение сделки (Наименование в редакции Федерального закона от 07.05.2013 № 100-ФЗ) 1. Нотариальное удостоверение сделки означает проверку законности сделки, в том числе наличия у каждой из сторон права на ее совершение, и осуществляется нотариусом или должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие, в порядке, установленном законом о нотариате и нотариальной деятельности. (В редакции Федерального закона от 07.05.2013 № 100-ФЗ) 2. Нотариальное удостоверение сделок обязательно: 1) в случаях, указанных в законе; 2) в случаях, предусмотренных соглашением сторон, хотя бы по закону для сделок данного вида эта форма не требовалась. 3. Если нотариальное удостоверение сделки в соответствии с пунктом 2 настоящей статьи является обязательным, несоблюдение нотариальной формы сделки влечет ее ничтожность. (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 07.05.2013 № 100-ФЗ) Статья 164. Государственная регистрация сделок 1.
— п. 1 ст. 162 ГК РФ
Вывод: Сохраните оригиналы расписки и договора, распечатайте переписку с указанием дат и контактов, сохраните аудиосообщения и данные профиля на сайте объявлений (это письменные и иные доказательства — ч. 1 ст. 55 ГПК РФ). Обязанность доказать невыполнение работ в срок и размер предоплаты лежит на Вас, а факт выполнения/затрат — на исполнителе. Нотариальный осмотр интернет-переписки повысит её доказательственную силу.
Административный и уголовно-правовой трек (полиция, Роспотребнадзор)
Помимо гражданского иска, факты можно использовать в публично-правовой плоскости. Обман потребителей — административное правонарушение:
- Обмеривание, обвешивание или обсчет потребителей при реализации товара (работы, услуги) либо иной обман потребителей, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 настоящей статьи, - влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от трех тысяч до пяти тысяч рублей; на должностных лиц - от десяти тысяч до тридцати тысяч рублей; на юридических лиц - от двадцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей. 2. Введение потребителей в заблуждение относительно потребительских свойств или качества товара (работы, услуги) при производстве товара в целях сбыта либо при реализации товара (работы, услуги), за исключением случаев, предусмотренных частью 2 статьи 14.10 , частью 1 статьи 14.33 и статьей 14.39 настоящего Кодекса, - (В редакции Федерального закона от 05.02.2018 № 16-ФЗ) влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от трех тысяч до пяти тысяч рублей; на должностных лиц - от двенадцати тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до пятисот тысяч рублей. (Статья в редакции Федерального закона от 31.12.2014 № 530-ФЗ)
— ст. 14.7 КоАП РФ, п. 1
При наличии умысла на хищение изначально (исполнитель не собирался выполнять работы) деяние может быть квалифицировано как мошенничество:
- Мошенничество, то есть хищение чужого имущества или приобретение права на чужое имущество путем обмана или злоупотребления доверием, - наказывается штрафом в размере до ста двадцати тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до одного года, либо обязательными работами на срок до трехсот шестидесяти часов, либо исправительными работами на срок до одного года, либо ограничением свободы на срок до двух лет, либо принудительными работами на срок до двух лет, либо арестом на срок до четырех месяцев, либо лишением свободы на срок до двух лет. (В редакции Федерального закона от 07.12.2011 № 420-ФЗ ) 2. Мошенничество, совершенное группой лиц по предварительному сговору, а равно с причинением значительного ущерба гражданину, - наказывается штрафом в размере до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до двух лет, либо обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо исправительными работами на срок до двух лет, либо принудительными работами на срок до пяти лет с ограничением свободы на срок до одного года или без такового, либо лишением свободы на срок до пяти лет с ограничением свободы на срок до одного года или без такового. (В редакции Федерального закона от 07.12.2011 № 420-ФЗ ) 3.
— ч. 1 ст. 159 УК РФ
Однако по таким спорам, где исполнитель частично завёз материалы и ведёт переговоры, следствие обычно усматривает гражданско-правовой спор, а не мошенничество. Заявление в полицию подать можно, но основной результат даёт гражданский иск.
Вывод: Заявление в Роспотребнадзор (по ст. 14.7 КоАП РФ) и в полицию (по ч. 1 ст. 159 УК РФ) — вспомогательные меры. Они не возвращают деньги, но усиливают позицию и могут дисциплинировать исполнителя. Обращайтесь параллельно: претензия → иск в суд (главное), и одновременно жалоба в Роспотребнадзор/полицию как рычаг давления.
Ветка при отказе исполнителя и риски встречных требований
Если исполнитель откажется вернуть деньги добровольно, следующий шаг — иск. Он вправе возражать, ссылаясь на понесённые затраты (закупка материалов, доставка). Однако при потребительском статусе п. 4 ст. 28 ЗоЗПП прямо лишает его права требовать возмещения затрат, произведённых в процессе работы, кроме случая, когда потребитель принял результат. Значит, максимум на что он может претендовать — зачёт реально переданных Вам материалов.
- При отказе от исполнения договора о выполнении работы (оказании услуги) исполнитель не вправе требовать возмещения своих затрат, произведенных в процессе выполнения работы (оказания услуги), а также платы за выполненную работу (оказанную услугу), за исключением случая, если потребитель принял выполненную работу (оказанную услугу). (В редакции федеральных законов от 17.12.1999 № 212-ФЗ; от 21.12.2004 № 171-ФЗ) Абзац. (Исключен - Федеральный закон от 17.12.1999 № 212-ФЗ) 5. В случае нарушения установленных сроков выполнения работы (оказания услуги) или назначенных потребителем на основании пункта 1 настоящей статьи новых сроков исполнитель уплачивает потребителю за каждый день (час, если срок определен в часах) просрочки неустойку (пеню) в размере трех процентов цены выполнения работы (оказания услуги), а если цена выполнения работы (оказания услуги) договором о выполнении работ (оказании услуг) не определена - общей цены заказа. Договором о выполнении работ (оказании услуг) между потребителем и исполнителем может быть установлен более высокий размер неустойки (пени). (В редакции Федерального закона от 17.12.1999 № 212-ФЗ) Неустойка (пеня) за нарушение сроков начала выполнения работы (оказания услуги), ее этапа взыскивается за каждый день (час, если срок определен в часах) просрочки вплоть до начала выполнения работы (оказания услуги), ее этапа или предъявления потребителем требований, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи.
— п. 4 ст. 28 Закона РФ «О защите прав потребителей»
Если между сторонами возникнет спор о цене и объёме — применяется правило о твёрдой цене: менять её в одностороннем порядке нельзя:
Если иное не предусмотрено договором подряда, заказчик может в любое время до сдачи ему результата работы отказаться от исполнения договора, уплатив подрядчику часть установленной цены пропорционально части работы, выполненной до получения извещения об отказе заказчика от исполнения договора. Заказчик также обязан возместить подрядчику убытки, причиненные прекращением договора подряда, в пределах разницы между ценой, определенной за всю работу, и частью цены, выплаченной за выполненную работу. Статья 718. Содействие заказчика 1. Заказчик обязан в случаях, в объеме и в порядке, предусмотренных договором подряда, оказывать подрядчику содействие в выполнении работы. При неисполнении заказчиком этой обязанности подрядчик вправе требовать возмещения причиненных убытков, включая дополнительные издержки, вызванные простоем, либо перенесения сроков исполнения работы, либо увеличения указанной в договоре цены работы. 2. В случаях, когда исполнение работы по договору подряда стало невозможным вследствие действий или упущений заказчика, подрядчик сохраняет право на уплату ему указанной в договоре цены с учетом выполненной части работы. Статья 719. Неисполнение заказчиком встречных обязанностей по договору подряда 1.
— ст. 717 ГК РФ, п. 3
Вывод: При отказе вернуть деньги переходите к иску; встречные требования исполнителя о «доплате» или возмещении затрат при потребительском статусе в основном несостоятельны (п. 4 ст. 28 ЗоЗПП). При переносе дат и затягивании работ просрочка возникла не по Вашей вине, поскольку заказчик содействие оказывал и настаивал на начале работ (переписка это подтверждает). Риск переквалификации в обычный подряд (без ЗоЗПП) снижается, если исполнитель действует как предприниматель/самозанятый.
Кто надлежащий ответчик: отец (расписка) или сын (договор)
Сложность фактуры: расписку писал и деньги получил отец, а договор с этапами и датами подписал сын. Чтобы определить, кто обязан вернуть предоплату, нужно разграничить, перешло ли обязательство от отца к сыну. Смена должника возможна только через перевод долга, который без согласия кредитора ничтожен:
своего долга на другое лицо допускается с согласия кредитора и при отсутствии такого согласия является ничтожным. Если кредитор дает предварительное согласие на перевод долга, этот перевод считается состоявшимся в момент получения кредитором уведомления о переводе долга. 3. При переводе долга по обязательству, связанному с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, в случае, предусмотренном абзацем вторым пункта 1 настоящей статьи, первоначальный должник и новый должник несут солидарную ответственность перед кредитором, если соглашением о переводе долга не предусмотрена субсидиарная ответственность первоначального должника либо первоначальный должник не освобожден от исполнения обязательства. Первоначальный должник вправе отказаться от освобождения от исполнения обязательства. К новому должнику, исполнившему обязательство, связанное с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, переходят права кредитора по этому обязательству, если иное не предусмотрено соглашением между первоначальным должником и новым должником или не вытекает из существа их отношений. 4. К форме перевода долга соответственно применяются правила, содержащиеся в статье 389 настоящего Кодекса. (Статья в редакции Федерального закона от 21.12.2013 № 367-ФЗ)
— п. 2 ст. 391 ГК РФ
В описанной ситуации согласия на перевод долга Вы не давали: Вы лишь согласились, что работами будет руководить сын и что он подпишет договор с конкретными сроками. Это не равнозначно переводу долга. Денежное обязательство по возврату предоплаты (если оно возникнет после расторжения договора) остаётся у отца, поскольку именно он получил 700 000 руб. по расписке. Сын, подписавший договор подряда, отвечает за исполнение работ по этому договору. Переписка в мессенджере и аудиосообщения дополнительно удостоверяют, кто с кем вёл переговоры (ч. 1 ст. 55 ГПК РФ, см. блок 8).
Вывод: В претензии и иске указывайте соответчиками обоих: отца — как получателя предоплаты по расписке (основной ответчик по денежному требованию), сына — как подписавшего договор подряда (ответчик по обязательству выполнить работы). Это исключает риск отказа из-за ненадлежащего ответчика: при любом распределении ролей суд установит надлежащего должника.
Зачёт стоимости завезённых материалов (цемент, бордюрный камень)
Вы хотите вернуть предоплату за вычетом стоимости завезённых материалов. Прекращение договора до приёмки результата порождает обязанность подрядчика вернуть неосновательно удержанное:
- Лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение), за исключением случаев, предусмотренных статьей 1109 настоящего Кодекса. 2. Правила, предусмотренные настоящей главой, применяются независимо от того, явилось ли неосновательное обогащение результатом поведения приобретателя имущества, самого потерпевшего, третьих лиц или произошло помимо их воли.
— п. 1 ст. 1102 ГК РФ
На удерживаемую сумму начисляются проценты с момента, когда исполнитель узнал о неосновательности удержания:
- На сумму неосновательного денежного обогащения подлежат начислению проценты за пользование чужими средствами (статья 395) с того времени, когда приобретатель узнал или должен был узнать о неосновательности получения или сбережения денежных средств.
— п. 2 ст. 1107 ГК РФ
{Зачёт материалов} Основание для вычета стоимости переданных материалов — общий принцип недопустимости неосновательного обогащения заказчика: если материалы фактически переданы Вам и остаются у Вас, их нельзя одновременно «оставить себе» и требовать возврата всей предоплаты. Удерживаемая сумма сверх того, что покрывает реально переданные материалы, является неосновательным обогащением исполнителя и подлежит возврату (п. 1 ст. 1102 ГК РФ — см. выше). Если цемент и бордюрный камень остались у исполнителя и Вам не переданы, оснований для вычета нет — возвращается вся сумма 700 000 руб.
Вывод: В претензии укажите конкретную сумму к возврату: 700 000 руб. за вычетом стоимости фактически переданных Вам материалов (цемент, бордюрный камень), подтверждённой чеками/накладными. При отсутствии документов о цене материалов рекомендуйте определить её по товарным чекам исполнителя или оговорить зачёт в соглашении; при споре размер устанавливается судом с учётом представленных доказательств.
Вы вправе отказаться от договора и потребовать возврата 700 000 руб. за вычетом стоимости фактически переданных вам материалов (цемента и бордюрного камня), поскольку работы не выполнены, сроки нарушены, а закон прямо допускает односторонний отказ заказчика от договора подряда.
Отношения квалифицируются как договор подряда, а при предпринимательском характере деятельности исполнителя — как бытовой подряд с применением Закона РФ «О защите прав потребителей» (п. 1, п. 3 ст. 730 ГК РФ, п. 12 Постановления Пленума ВС РФ от 28.06.2012 № 17). Если исполнитель — обычное физическое лицо без признаков предпринимательства, применяются общие нормы ГК о подряде (ст. 717 ГК РФ).
Право на отказ от договора. Вы вправе в любое время до сдачи результата работ отказаться от исполнения договора, оплатив лишь часть цены пропорционально фактически выполненной и принятой вами работе (ст. 717 ГК РФ, п. 2 ст. 731 ГК РФ, ст. 32 Закона РФ «О защите прав потребителей»). Поскольку работы фактически не выполнены, а лишь завезены материалы, оснований для удержания всей предоплаты у исполнителя нет. При отказе потребителя исполнитель не вправе требовать возмещения своих затрат и платы за работу, кроме случая, если потребитель принял выполненную работу (п. 4 ст. 28 Закона РФ «О защите прав потребителей»). Завезённые цемент и бордюрный камень — это фактически предоставленные вам материалы; их стоимость зачитывается по соглашению сторон (либо как неосновательное обогащение на стороне заказчика), а не как прямое требование ст. 32 Закона РФ «О защите прав потребителей».
Последствия просрочки. Сроки работ были согласованы (первый этап — 18.08.2023, отмостка). При нарушении сроков начала, окончания или промежуточных сроков потребитель вправе отказаться от договора и требовать возмещения убытков (п. 1 ст. 28 Закона РФ «О защите прав потребителей»). Кроме того, за каждый день просрочки начисляется неустойка в размере 3% цены работы (п. 5 ст. 28 Закона РФ «О защите прав потребителей»). Если применяются общие нормы ГК, на сумму неотработанного аванса начисляются проценты по ст. 395 ГК РФ.
Надлежащий ответчик. Расписку писал отец, договор подписал сын. Требование о возврате предоплаты следует адресовать тому, кто фактически получил деньги и обязался выполнить работы, — отцу, а при наличии договора с сыном — обоим солидарно либо тому, кто является стороной действующего договора. В претензии и иске целесообразно указать обоих, чтобы суд определил надлежащего ответчика.
Доказательства. Расписка от 12.08.2023 подтверждает передачу 700 000 руб. и обязательство выполнить работы. Переписка в мессенджере, на сайте объявлений и аудиосообщения подтверждают переносы сроков и обещания. Договор с сыном фиксирует этапы и даты. Несоблюдение простой письменной формы по первоначальной договорённости не лишает вас права ссылаться на письменные и иные доказательства (п. 1 ст. 162 ГК РФ, ч. 1 ст. 55 ГПК РФ). Бремя доказывания обстоятельств, на которые вы ссылаетесь, лежит на вас (ч. 1 ст. 56 ГПК РФ).
Пошаговые действия
-
Направьте письменную претензию исполнителю (отцу и сыну — по известным адресам) с требованием: расторгнуть договор, вернуть 700 000 руб. за вычетом стоимости фактически переданных цемента и бордюрного камня, а также уплатить неустойку за просрочку (если применим ЗоЗПП) или проценты по ст. 395 ГК РФ. Укажите срок удовлетворения — 10 дней с момента получения претензии (п. 1 ст. 31 Закона РФ «О защите прав потребителей»). Претензию направьте заказным письмом с описью вложения и уведомлением о вручении либо вручите под подпись.
-
Зафиксируйте факт невыполнения работ — сохраните переписку, аудиосообщения, фотографии завезённых материалов, договор, расписку. При необходимости составьте акт осмотра с указанием, что работы не выполнены.
-
При отказе или неполучении ответа в установленный срок обращайтесь в суд. Если применяется Закон о защите прав потребителей, иск подаётся по вашему выбору: по месту жительства или пребывания истца, месту заключения или исполнения договора, месту нахождения ответчика (п. 2 ст. 17 Закона РФ «О защите прав потребителей», ч. 7 ст. 29 ГПК РФ). При цене иска до 100 000 руб. дело рассматривает мировой судья (п. 5 ч. 1 ст. 23 ГПК РФ), свыше — районный суд.
-
В иске заявите требования: о взыскании неотработанного аванса (700 000 руб. за вычетом стоимости переданных материалов), неустойки за просрочку (если применим ЗоЗПП — 3% за каждый день просрочки, п. 5 ст. 28 Закона РФ «О защите прав потребителей»), процентов по ст. 395 ГК РФ (если применяются общие нормы ГК), компенсации морального вреда (ст. 15 Закона РФ «О защите прав потребителей») и штрафа в размере 50% от присуждённой суммы (п. 6 ст. 13 Закона РФ «О защите прав потребителей»).
-
Приложите к иску: расписку, договор, переписку, аудиозаписи, претензию с доказательствами направления, расчёт взыскиваемых сумм. Госпошлина по искам о защите прав потребителей не уплачивается, если цена иска не превышает 1 000 000 руб.
-
Параллельно вы вправе обратиться в полицию с заявлением о мошенничестве (ст. 159 УК РФ), если усматриваете признаки умысла на хищение, и в Роспотребнадзор — при нарушении прав потребителя.