Как привести своего фотографа в детский сад на выпускной, если заведующая против: законность, права родителей и оформление

Краткий ответ

Ваша ситуация отличается?Опишите её своими словами — Нейроадвокат ответит за 5 минут
Опишите ситуацию своими словами — ответ за 5 минут

Рекомендуемые действия

  1. 1
    Запросите у заведующей письменный отказ со ссылкой на конкретный пункт локального акта.
  2. 2
    Ознакомьтесь с уставом и локальными актами сада о пропускном режиме.
  3. 3
    Заключите договор возмездного оказания фотоуслуг напрямую с фотографом.descriptionДоговор возмездного оказания услуг с физическим лицом
  4. 4
    Соберите письменные согласия каждого родителя на съёмку и обработку данных.
  5. 5
  6. 6
    При отказе — обратитесь в комиссию по урегулированию споров сада.

Документы и доказательства

  • Письменное заявление родительского комитета в адрес заведующей с просьбой допустить выбранного фотографа.
  • Письменные согласия каждого родителя на съёмку, обнародование и использование изображения ребёнка.
  • Отдельные письменные согласия законных представителей на обработку персональных данных детей.
  • Договор возмездного оказания фотоуслуг между родителями (родкомитетом) и приглашённым фотографом.
  • Документы фотографа: паспорт, ИНН/ОГРНИП, медкнижка, справка об отсутствии судимости.
  • Письменный запрос заведующей: пункт локального акта, на котором основан отказ в допуске.
  • Чего не делать

    • Не соглашайтесь оплачивать услуги «своего» фотографа сада — это навязанная платная услуга.
    • Не подписывайте никаких согласий на услуги фотографа сада, в том числе строкой в общем заявлении.
    • Не отказывайтесь от письменного требования указать пункт локального акта о запрете фотографа.
    • Не соглашайтесь на устные запреты заведующей без ссылки на конкретную норму.
    • Не позволяйте саду ссылаться на персональные данных детей как на основание запрета.
    • Не игнорируйте разумные процедурные требования сада: заявку, документы фотографа, время съёмки.
  • Когда нужен адвокат

    • Если заведующая откажет письменно со ссылкой на локальный акт: Заведующая отказывает письменно и ссылается на локальный акт — нужен адвокат для оспаривания.
    • Если сад получил оплату за своего фотографа и отказывается вернуть: Сад уже получил оплату за своего фотографа и отказывается вернуть — спор о возврате.
    • Если готовится жалоба в Роспотребнадзор или иск: Готовите жалобу в Роспотребнадзор или иск — адвокат оценит перспективы и штраф.
    • Если конфликт перерастёт в отказ в доступе ребёнка к выпускным мероприятиям: Конфликт перерос в отказ в доступе ребёнка к выпускным мероприятиям — защита прав ребёнка.
    • Если локальный акт сада ухудшает положение родителей по сравнению с законом: Требуется оспорить локальный акт сада как ухудшающий ваше положение.
    • Если возникнет спор о согласиях на фото и персональные данные детей: Спор о согласиях на фото и персональные данные детей — риск претензий других родителей.
  • Альтернативные пути

    • Проведите съёмку вне сада: в парке, студии или на площадке — пропускной режим не применяется.
    • Согласуйте с заведующей допуск фотографа как сопровождающего родителя по разовой заявке.
    • Оформите договор с фотографом напрямую от родительского комитета, без участия сада.
    • Соберите письменные согласия всех родителей на съёмку и обработку данных отдельным документом.
    • Предложите саду компромисс: свой фотограф плюс их фотограф, каждый родитель выбирает сам.
    • Вынесите разногласие на комиссию по урегулированию споров между участниками образовательных отношений.
  • Региональные особенности

    • Уточните в локальных актах сада пункт о пропускном режиме и съёмках — он может различаться.
    • Запросите у заведующей письменное указание конкретной нормы, запрещающей вашего фотографа.
    • Проверьте устав сада и правила внутреннего распорядка на предмет ограничений по фотосъёмке.
    • Уточните в региональном органе управления образованием порядок допуска фотографа в детский сад.
    • При разногласиях обратитесь в комиссию по урегулированию споров образовательной организации.
    • Жалобу на навязывание услуги подайте в территориальный орган Роспотребнадзора по месту сада.

Столкнулись с похожей ситуацией?

Подробно опишите детали, и Нейроадвокат подберёт решение

Развёрнутый ответ Нейроадвоката

1. Ситуация

Родители воспитанников старшей группы детского сада намерены пригласить для выпускной фотосессии собственного фотографа, с которым у них уже сложились отношения, и отказаться от услуг фотографа, предлагаемого администрацией сада. Заведующая заявляет, что посторонних в здание не пускают и съёмка возможна только с «их» фотографом. Родители группы согласны на съёмку своих детей и готовы оформить соответствующие согласия.

Юридически значимо здесь следующее:

  • родители являются законными представителями несовершеннолетних и в силу п. 3 ст. 44 ФЗ «Об образовании в РФ» вправе защищать их права и интересы, а также знакомиться с документами, регламентирующими деятельность сада;
  • фотосъёмка и изготовление альбома — платная услуга, оказываемая фотографом родителям, то есть отношения между ними носят потребительский характер и подпадают под действие Закона РФ «О защите прав потребителей»;
  • сад обусловливает доступ к съёмке обязательным приобретением услуги конкретного исполнителя — это квалифицируется как навязывание дополнительной услуги, запрещённое п. 3 и п. 3.1 ст. 16 ЗоЗПП;
  • отказ в допуске альтернативного фотографа заявлен администрацией как безусловный, без ссылки на конкретную норму локального акта, что делает такой отказ произвольным и неправомерным.

2. Затронутые правоотношения

  • Образовательные отношения (родители — детский сад, ФЗ № 273-ФЗ). Затронуты, поскольку сад реализует свои полномочия по организации внутреннего распорядка и пропускного режима, а родители реализуют право на участие в жизни группы и защиту интересов детей. Это определяет, какие документы сад вправе принимать и где проходит граница его усмотрения.

  • Потребительские отношения (родители — фотограф, ЗоЗПП). Затронуты, поскольку фотосъёмка и альбом — возмездная услуга, а сад фактически навязывает конкретного исполнителя. Это даёт родителям право на свободный выбор услуги и защиту от навязывания, включая административную ответственность сада по ч. 2.1 ст. 14.8 КоАП РФ.

  • Гражданско-правовые отношения по оказанию услуг (родители — фотограф, гл. 39 ГК РФ). Затронуты, поскольку приглашённый фотограф будет работать по договору возмездного оказания услуг. Это подтверждает, что сад не обязан быть стороной такого договора и не вправе подменять собой заказчика.

  • Отношения по обработке персональных данных и охране изображения (152-ФЗ, ст. 152.1 ГК РФ). Затронуты, поскольку съёмка детей, хранение фотографий, печать альбома и возможное распространение снимков требуют отдельных письменных согласий законных представителей. Это снимает основной аргумент сада о «защите персональных данных»: согласия оформляют сами родители, и именно они контролируют обработку.

3. Юридически значимые обстоятельства, которые решают дело

  • Сад не вправе обусловливать проведение выпускной съёмки услугами только своего фотографа. Прямой запрет установлен п. 3 ст. 16 ЗоЗПП: отказ в исполнении договора по причине отказа от иных услуг не допускается. Условие «только наш фотограф» ничтожно.

  • Навязывание платной фотоуслуги образует состав административного правонарушения. По ч. 2.1 ст. 14.8 КоАП РФ за это предусмотрен штраф: для должностных лиц — от 50 000 до 150 000 рублей, для юридических лиц — от 200 000 до 500 000 рублей. Это усиливает позицию родителей в переговорах и даёт основание для жалобы в Роспотребнадзор.

  • Согласие на дополнительную платную услугу оформляется письменно, и бремя доказывания лежит на саде. Согласно абз. 6 п. 3.1 ст. 16 ЗоЗПП, сад обязан доказать наличие письменного согласия родителей на услуги своего фотографа. Такого согласия нет — значит, удержание этой услуги как условия съёмки незаконно.

  • Запрет «посторонних» действует только в рамках локального акта и не может ухудшать положение родителей. Сад вправе устанавливать пропускной режим (ст. 28, 30 ФЗ № 273-ФЗ), но по п. 4 ст. 30 ФЗ № 273-ФЗ нормы локальных актов, ухудшающие положение участников образовательных отношений, не применяются. Пункт, фактически запрещающий выбор фотографа, противоречит п. 3 ст. 16 ЗоЗПП и потому не подлежит применению.

  • Родители вправе требовать письменного обоснования отказа. П. 3 ст. 44 ФЗ № 273-ФЗ даёт родителям право знакомиться с уставом и локальными актами сада. Заведующая обязана указать конкретную норму, на основании которой не пускают фотографа, а не ссылаться на «не положено» в общем виде.

  • Согласия на съёмку и обработку данных оформляются родителями самостоятельно и снимают риски по персональным данным. По п. 1 ст. 152.1 ГК РФ использование изображения ребёнка требует согласия законного представителя; по ч. 1 ст. 9 ФЗ № 152-ФЗ согласие на обработку персональных данных должно быть конкретным, предметным, информированным, сознательным, однозначным и оформленным отдельным документом. Родители группы готовы такие согласия дать — следовательно, препятствий по защите персональных данных нет.

  • Разумные процедурные требования сада обязательны к соблюдению. Сад вправе установить порядок допуска: предварительная заявка, документы фотографа, сопровождение, время съёмки, соблюдение безопасности. Отказ правомерен только при несоблюдении таких процедурных требований, но не по мотиву «фотограф не наш».

Вправе ли родители пригласить своего фотографа и отказаться от услуги, навязываемой садом

Ключевая норма — п. 3 ст. 16 Закона РФ «О защите прав потребителей». Она прямо запрещает исполнителю отказывать в заключении/исполнении договора по причине отказа потребителя от приобретения иных услуг. Для вашей ситуации это означает: сад не вправе обусловливать проведение выпускной фотосессии исключительно услугами «своего» фотографа — выбор исполнителя принадлежит родителям.

Продавец (исполнитель, владелец агрегатора) не вправе отказывать в заключении, исполнении договора, направленного на приобретение одних товаров (работ, услуг), по причине отказа потребителя в приобретении иных товаров (работ, услуг). Убытки, причиненные потребителю вследствие нарушения его права на свободный выбор товаров (работ, услуг), возмещаются продавцом (исполнителем, владельцем агрегатора) в полном объеме.
— п. 3 ст. 16 Закона РФ «О защите прав потребителей»

Тот же запрет усилен в п. 3.1 ст. 16 Закона: навязывание «дополнительной» услуги за плату недопустимо, а оплаченную навязанную услугу потребитель вправе вернуть. Фотоальбом — типичная дополнительная платная услуга, и если сад фактически делает её обязательной («иначе не пропустим»), это и есть навязывание.

Запрещается навязывание потребителю дополнительных товаров (работ, услуг) за отдельную плату путем предложения потребителю до заключения договора о приобретении основных товаров (работ, услуг) приобрести дополнительные товары (работы, услуги) или заключить иные договоры, приобретение или заключение которых обусловливается обязательностью при приобретении основных товаров (работ, услуг), если иное не предусмотрено законом. Потребитель вправе отказаться от оплаты навязанных дополнительных товаров (работ, услуг), а если они оплачены, вправе потребовать от продавца (исполнителя, владельца агрегатора) возврата уплаченной денежной суммы.
— абз. 3–4 п. 3.1 ст. 16 Закона РФ «О защите прав потребителей»

Согласие на дополнительную платную услугу оформляется письменно, и бремя доказывания его наличия лежит на исполнителе (абз. 6 п. 3.1 ст. 16). Практический смысл для вас: раз сад не может доказать ваше согласие на его фотографа, удержание этой услуги как условия выпускной съёмки незаконно.

Согласие потребителя на приобретение дополнительных товаров (выполнение дополнительных работ, оказание дополнительных услуг) за плату оформляется продавцом (исполнителем, владельцем агрегатора) в письменной форме, если иное не предусмотрено законом. Обязанность доказать наличие такого согласия или обстоятельства, в силу которого такое согласие не требуется, возлагается на продавца (исполнителя, владельца агрегатора).
— абз. 6 п. 3.1 ст. 16 Закона РФ «О защите прав потребителей»

За навязывание дополнительных услуг установлена отдельная административная ответственность — ч. 2.1 ст. 14.8 КоАП РФ: штраф для должностных лиц от 50 до 150 тыс. рублей, для юридических — от 200 до 500 тыс. рублей. Это ваш аргумент в разговоре с заведующей и основание для жалобы в Роспотребнадзор.

Навязывание потребителю дополнительных товаров (работ, услуг) за отдельную плату путем предложения потребителю до заключения договора о приобретении основных товаров (работ, услуг) приобрести дополнительные товары (работы, услуги) или заключить иные договоры, приобретение или заключение которых обусловливается обязательностью при приобретении основных товаров (работ, услуг), если иное не предусмотрено законом, а также путем включения в договор условий, которые обусловливают приобретение основных товаров (работ, услуг) обязательным приобретением дополнительных товаров (работ, услуг), в том числе предусматривают обязательное заключение иных договоров, если иное не предусмотрено законом, - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от пятидесяти тысяч до ста пятидесяти тысяч рублей; на юридических лиц - от двухсот тысяч до пятисот тысяч рублей.
— ч. 2.1 ст. 14.8 КоАП РФ

Вывод по вопросу: родители вправе пригласить своего фотографа и отказаться от услуг фотографа сада. Обусловливать выпускную съёмку только «своим» исполнителем сад не вправе — это недопустимое условие (ничтожное по п. 3 ст. 16 ЗоЗПП) и навязывание дополнительной услуги, за которое предусмотрена административная ответственность по ч. 2.1 ст. 14.8 КоАП РФ. Оплаченную навязанную фотоуслугу можно вернуть, а убытки подлежат возмещению.

На каком основании сад может ограничивать доступ фотографа: локальный акт и его пределы

Запрет «посторонних» опирается не на федеральный закон, а на локальный акт сада (правила внутреннего распорядка, положение о пропускном режиме). Право принимать такие акты дают ст. 28 и ст. 30 ФЗ «Об образовании в РФ»:

Образовательная организация принимает локальные нормативные акты, содержащие нормы, регулирующие образовательные отношения (далее - локальные нормативные акты), в пределах своей компетенции в соответствии с законодательством Российской Федерации в порядке, установленном ее уставом. 2. Образовательная организация принимает локальные нормативные акты по основным вопросам организации и осуществления образовательной деятельности, в том числе регламентирующие правила приема обучающихся, режим занятий обучающихся, формы, периодичность и порядок текущего контроля успеваемости и промежуточной аттестации обучающихся, порядок и основания перевода, отчисления и восстановления обучающихся, порядок оформления возникновения, приостановления и прекращения отношений между образовательной организацией и обучающимися и (или) родителями (законными представителями) несовершеннолетних обучающихся. 3. При принятии локальных нормативных актов, затрагивающих права обучающихся и работников образовательной организации, включая рабочую программу воспитания и календарный план воспитательной работы, учитывается мнение советов обучающихся, советов родителей, представительных органов обучающихся, а также в порядке и в случаях, которые предусмотрены трудовым законодательством, представительных органов работников (при наличии таких представительных органов). (В редакции Федерального закона от 31.07.2020 № 304-ФЗ ) 4. Нормы локальных нормативных актов, ухудшающие положение обучающихся или работников образовательной организации по сравнению с установленным законодательством об образовании, трудовым законодательством положением либо принятые с нарушением установленного порядка, не применяются и подлежат отмене образовательной организацией.
— ст. 30 ФЗ «Об образовании в РФ», п. 1

Ключевое здесь — п. 4 ст. 30: нормы локальных актов, ухудшающие положение, не применяются и подлежат отмене. Значит, если положение о пропускном режиме фактически запрещает любой альтернативный выбор фотографа, этот пункт в части запрета не подлежит применению как противоречащий п. 3 ст. 16 ЗоЗПП. При этом сад вправе установить разумные и недискриминационные процедурные требования (предварительная заявка, документы, сопровождение, время, безопасность детей) — с этим надо считаться.

Родители как законные представители имеют право знакомиться с уставом и иными документами, регламентирующими организацию деятельности, а также защищать права и интересы детей (п. 3 ст. 44 ФЗ № 273-ФЗ). Это даёт вам право потребовать письменно показать конкретный локальный акт и его пункт, на который ссылается заведующая:

Родители (законные представители) несовершеннолетних обучающихся имеют право: 1) выбирать до завершения получения ребенком основного общего образования с учетом мнения ребенка, а также с учетом рекомендаций психолого-медико-педагогической комиссии (при их наличии) формы получения образования и формы обучения, организации, осуществляющие образовательную деятельность, язык, языки образования, факультативные и элективные учебные предметы, курсы, дисциплины (модули) из перечня, предлагаемого организацией, осуществляющей образовательную деятельность; 2) дать ребенку дошкольное, начальное общее, основное общее, среднее общее образование в семье. Ребенок, получающий образование в семье, по решению его родителей (законных представителей) с учетом его мнения на любом этапе обучения вправе продолжить образование в образовательной организации; 3) знакомиться с уставом организации, осуществляющей образовательную деятельность, со сведениями о дате предоставления и регистрационном номере лицензии на осуществление образовательной деятельности, сведениями о дате предоставления и регистрационном номере государственной аккредитации образовательной деятельности по реализуемым образовательным программам , с учебно-программной документацией и другими документами, регламентирующими организацию и осуществление образовательной деятельности; (В редакции федеральных законов от 27.12.2019 № 478-ФЗ , от 29.12.2022 № 631-ФЗ ) 4) знакомиться с содержанием образования, используемыми методами обучения и воспитания, образовательными технологиями, а также с оценками успеваемости своих детей; 5) защищать права и законные интересы обучающихся;
— п. 3 ст. 44 ФЗ «Об образовании в РФ»

Вывод по вопросу: сад вправе регулировать пропускной режим локальным актом, но этот акт не может запрещать выбор родителями фотографа — в этой части он не применяется (п. 4 ст. 30 ФЗ № 273-ФЗ) как ухудшающий положение и противоречащий закону. Вы вправе письменно требовать ссылку на конкретную норму и знакомиться с уставом и локальными актами (п. 3 ст. 44 ФЗ № 273-ФЗ). Разумные процедурные условия доступа обязательны к соблюдению.

Как оформить приглашение фотографа и снять риски по персональным данным детей

Отношения родителей (или родительского комитета) с фотографом — обычный гражданско-правовой договор возмездного оказания услуг (п. 1 ст. 779 ГК РФ). Сад стороной этого договора быть не обязан: вы вправе заключить его напрямую с фотографом.

По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.
— п. 1 ст. 779 ГК РФ

Работа с изображениями детей требует согласий. По п. 1 ст. 152.1 ГК РФ обнародование и дальнейшее использование изображения (в т.ч. фотографии) допускаются только с согласия гражданина; для несовершеннолетнего такое согласие даёт законный представитель. Это относится и к съёмке, и к дальнейшей обработке, размещению в чатах, соцсетях, печати альбома.

Обнародование и дальнейшее использование изображения гражданина (в том числе его фотографии, а также видеозаписи или произведения изобразительного искусства, в которых он изображен) допускаются только с согласия этого гражданина. После смерти гражданина его изображение может использоваться только с согласия детей и пережившего супруга, а при их отсутствии - с согласия родителей. Такое согласие не требуется в случаях, когда: (В редакции Федерального закона от 02.07.2013 № 142-ФЗ) 1) использование изображения осуществляется в государственных, общественных или иных публичных интересах; 2) изображение гражданина получено при съемке, которая проводится в местах, открытых для свободного посещения, или на публичных мероприятиях (собраниях, съездах, конференциях, концертах, представлениях, спортивных соревнованиях и подобных мероприятиях), за исключением случаев, когда такое изображение является основным объектом использования; 3) гражданин позировал за плату. 2. Изготовленные в целях введения в гражданский оборот, а также находящиеся в обороте экземпляры материальных носителей, содержащих изображение гражданина, полученное или используемое с нарушением пункта 1 настоящей статьи, подлежат на основании судебного решения изъятию из оборота и уничтожению без какой бы то ни было компенсации. (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 02.07.2013 № 142-ФЗ) 3.
— п. 1 ст. 152.1 ГК РФ

Согласие на обработку персональных данных (ч. 1 ст. 9 ФЗ № 152-ФЗ) должно быть конкретным, предметным, информированным, сознательным, однозначным и оформлено ОТДЕЛЬНЫМ документом, а не «одной строкой» в общем заявлении. Для детей согласие даёт законный представитель; согласие может быть отозвано в любой момент (ч. 6 и ч. 2 ст. 9).

Согласие на обработку персональных данных должно быть конкретным, предметным, информированным, сознательным и однозначным . Согласие на обработку персональных данных может быть дано субъектом персональных данных или его представителем в любой позволяющей подтвердить факт его получения форме, если иное не установлено федеральным законом. Согласие на обработку персональных данных должно быть оформлено отдельно от иных информации и (или) документов, которые подтверждает и (или) подписывает субъект персональных данных.
— ч. 1 ст. 9 ФЗ «О персональных данных»

В случае недееспособности субъекта персональных данных согласие на обработку его персональных данных дает законный представитель субъекта персональных данных. 7. В случае смерти субъекта персональных данных согласие на обработку его персональных данных дают наследники субъекта персональных данных, если такое согласие не было дано субъектом персональных данных при его жизни. 8. Персональные данные могут быть получены оператором от лица, не являющегося субъектом персональных данных, при условии предоставления оператору подтверждения наличия оснований, указанных в пунктах 2 - 11 части 1 статьи 6, части 2 статьи 10 и части 2 статьи 11 настоящего Федерального закона. 9. Требования к содержанию согласия на обработку персональных данных, разрешенных субъектом персональных данных для распространения, устанавливаются уполномоченным органом по защите прав субъектов персональных данных. (Дополнение частью - Федеральный закон от 30.12.2020 № 519-ФЗ ) (Статья в редакции Федерального закона от 25.07.2011 № 261-ФЗ )
— ч. 6 ст. 9 ФЗ «О персональных данных»

Согласие на обработку персональных данных может быть отозвано субъектом персональных данных. В случае отзыва субъектом персональных данных согласия на обработку персональных данных оператор вправе продолжить обработку персональных данных без согласия субъекта персональных данных при наличии оснований, указанных в пунктах 2 - 11 части 1 статьи 6, части 2 статьи 10 и части 2 статьи 11 настоящего Федерального закона.
— ч. 2 ст. 9 ФЗ «О персональных данных»

Если согласие дано устно или конклюдентно, оно охватывает использование изображения лишь в том объёме и целях, которые «явствуют из обстановки» (п. 47 Постановления Пленума ВС РФ № 25 от 23.06.2015). Это значит: чтобы фотограф не вышел за пределы разрешённого (например, не разместил фото в своей рекламе), согласие нужно давать письменно с указанием целей и пределов.

Если согласие на обнародование и использование изображения было дано в устной форме либо путем совершения конклюдентных действий, таким согласием охватывается использование изображения в том объеме и в тех целях, которые явствуют из обстановки, в которой оно совершалось.
— п. 47 Постановления Пленума ВС РФ № 25 от 23.06.2015

Бремя доказывания правомерности использования изображения лежит на том, кто его использует, — то есть на фотографе (п. 48 Пленума № 25). А ранее данное согласие можно отозвать в любое время, и фотограф вправе потребовать лишь возмещения своих убытков от отзыва (п. 49 Пленума № 25).

Обязанность доказывания правомерности обнародования и использования изображения гражданина возлагается на лицо, его осуществившее.
— п. 48 Постановления Пленума ВС РФ № 25 от 23.06.2015

Ранее данное согласие гражданина на использование его изображения может быть отозвано в любое время. При этом лицо, которое обладало правом на использование данного изображения, может потребовать возмещения причиненных ему таким отзывом убытков (статья 15 ГК РФ). В случае смерти гражданина, смерти или отсутствия всех перечисленных в пункте 1 статьи 1521 ГК РФ лиц (переживший супруг, дети, родители) какого-либо согласия для обнародования и использования изображения данного гражданина не требуется. Общие положения о сделках
— п. 49 Постановления Пленума ВС РФ № 25 от 23.06.2015

Вывод по вопросу: договор с фотографом заключается напрямую (п. 1 ст. 779 ГК РФ), участие сада в нём не требуется. Перед съёмкой с каждого родителя берётся отдельное письменное согласие: на обработку персональных данных ребёнка (ч. 1, 6 ст. 9 ФЗ № 152-ФЗ) и на обнародование и использование изображения (п. 1 ст. 152.1 ГК РФ), с прямо названными целями и пределами (альбом, чат группы, без рекламы). Согласие отзываемо; ответственность за использование изображения не в заявленных целях лежит на фотографе.

Если заведующая отказывает: как оспорить и куда обращаться

При отказе заведующей действует внутренняя процедура защиты прав родителей. Ст. 45 ФЗ № 273-ФЗ предусматривает комиссию по урегулированию споров между участниками образовательных отношений — в том числе по вопросам применения локальных нормативных актов. Её решение обязательно для всех участников образовательных отношений.

Комиссия по урегулированию споров между участниками образовательных отношений создается в целях урегулирования разногласий между участниками образовательных отношений по вопросам реализации права на образование, в том числе в случаях возникновения конфликта интересов педагогического работника, применения локальных нормативных актов, обжалования решений о применении к обучающимся дисциплинарного взыскания. 3. Комиссия по урегулированию споров между участниками образовательных отношений создается в организации, осуществляющей образовательную деятельность, из равного числа представителей совершеннолетних обучающихся, родителей (законных представителей) несовершеннолетних обучающихся, работников организации, осуществляющей образовательную деятельность. 4. Решение комиссии по урегулированию споров между участниками образовательных отношений является обязательным для всех участников образовательных отношений в организации, осуществляющей образовательную деятельность, и подлежит исполнению в сроки, предусмотренные указанным решением.
— п. 2, 4 ст. 45 ФЗ «Об образовании в РФ»

Практический порядок: (1) письменно запросить у заведующей конкретный пункт локального акта о пропускном режиме; (2) подать коллективное заявление от родительского комитета о согласовании доступа фотографа с приложением согласий; (3) при отказе — обращение в комиссию по урегулированию споров, затем жалоба в управление образования (учредителю) и/или в прокуратуру, а по факту навязывания фотоуслуги — в Роспотребнадзор (административная ответственность по ч. 2.1 ст. 14.8 КоАП РФ).

Отдельно учтите два развилочных сценария. Если в группе есть хотя бы один родитель, возражающий против съёмки его ребёнка, съёмку всей группы без учёта этого проводить нельзя — тогда фотосессию организуют индивидуально/по подгруппам с согласившимися. Если навязывание сопряжено с требованием оплатить «их» фотографа, оплаченное можно вернуть (абз. 4 п. 3.1 ст. 16 ЗоЗПП), а на сад налагается штраф по ч. 2.1 ст. 14.8 КоАП РФ.

Вывод по вопросу: при отказе необходимо письменно потребовать ссылку на норму и подать коллективное заявление от родительского комитета; далее — комиссия по урегулированию споров (решение обязательно, ст. 45 ФЗ № 273-ФЗ), жалоба учредителю/в управление образования и в прокуратуру, а по составу навязывания услуги — в Роспотребнадзор. При возражении хотя бы одного родителя съёмку всей группы проводить нельзя — только индивидуально/по подгруппам с согласившимися.

Условия, сроки и доказательства: как закрепить договорённость с садом документально

Разумные условия доступа. Право сада устанавливать локальные акты сохраняется в части организации и безопасности, но не в части запрета выбора фотографа — в этом объёме норма не применяется (п. 4 ст. 30 ФЗ № 273-ФЗ):

Образовательная организация принимает локальные нормативные акты, содержащие нормы, регулирующие образовательные отношения (далее - локальные нормативные акты), в пределах своей компетенции в соответствии с законодательством Российской Федерации в порядке, установленном ее уставом. 2. Образовательная организация принимает локальные нормативные акты по основным вопросам организации и осуществления образовательной деятельности, в том числе регламентирующие правила приема обучающихся, режим занятий обучающихся, формы, периодичность и порядок текущего контроля успеваемости и промежуточной аттестации обучающихся, порядок и основания перевода, отчисления и восстановления обучающихся, порядок оформления возникновения, приостановления и прекращения отношений между образовательной организацией и обучающимися и (или) родителями (законными представителями) несовершеннолетних обучающихся. 3. При принятии локальных нормативных актов, затрагивающих права обучающихся и работников образовательной организации, включая рабочую программу воспитания и календарный план воспитательной работы, учитывается мнение советов обучающихся, советов родителей, представительных органов обучающихся, а также в порядке и в случаях, которые предусмотрены трудовым законодательством, представительных органов работников (при наличии таких представительных органов). (В редакции Федерального закона от 31.07.2020 № 304-ФЗ ) 4. Нормы локальных нормативных актов, ухудшающие положение обучающихся или работников образовательной организации по сравнению с установленным законодательством об образовании, трудовым законодательством положением либо принятые с нарушением установленного порядка, не применяются и подлежат отмене образовательной организацией.
— ст. 30 ФЗ «Об образовании в РФ», п. 1

Сроки. По требованию о возврате уплаченной за навязанную дополнительную услугу действует специальный трёхдневный срок — с момента предъявления требования (абз. 5 п. 3.1 ст. 16 ЗоЗПП):

Запрещается навязывание потребителю дополнительных товаров (работ, услуг) за отдельную плату путем предложения потребителю до заключения договора о приобретении основных товаров (работ, услуг) приобрести дополнительные товары (работы, услуги) или заключить иные договоры, приобретение или заключение которых обусловливается обязательностью при приобретении основных товаров (работ, услуг), если иное не предусмотрено законом. Потребитель вправе отказаться от оплаты навязанных дополнительных товаров (работ, услуг), а если они оплачены, вправе потребовать от продавца (исполнителя, владельца агрегатора) возврата уплаченной денежной суммы.
— абз. 3–4 п. 3.1 ст. 16 Закона РФ «О защите прав потребителей»

Претензия по потребительскому спору рассматривается исполнителем в разумный срок; на подачу заявления о согласовании и ответ сада жёсткий срок законом не установлен, поэтому заявление лучше подавать заранее (до выпускного) и с отметкой о приёме.

Доказательства. Соберите: (1) письменное коллективное заявление от родительского комитета с просьбой согласовать доступ приглашённого фотографа — с датой и отметкой о вручении (второй экземпляр с входящим номером остаётся у вас); (2) письменное требование показать пункт локального акта о пропускном режиме; (3) отдельно оформленные письменные согласия каждого родителя на обработку персональных данных ребёнка (ч. 1, 6 ст. 9 ФЗ № 152-ФЗ) и на использование изображения (п. 1 ст. 152.1 ГК РФ); (4) договор с фотографом и его реквизиты; (5) переписку как подтверждение факта навязывания. Бремя доказывания согласия на дополнительную услугу лежит на саде, а правомерности использования изображения — на фотографе:

Обязанность доказывания правомерности обнародования и использования изображения гражданина возлагается на лицо, его осуществившее.
— п. 48 Постановления Пленума ВС РФ № 25 от 23.06.2015

Вывод по вопросу: договорённость с садом оформляется письменным коллективным заявлением родительского комитета (с отметкой о приёме), требованием сослаться на пункт локального акта и отдельными письменными согласиями по персональным данным и изображению. Сад вправе требовать разумные процедурные условия доступа, но не запрет выбора фотографа. Требование о возврате оплаченной навязанной услуги удовлетворяется в трёхдневный срок (абз. 5 п. 3.1 ст. 16 ЗоЗПП). Бремя доказывания согласия и правомерности использования изображения — на саде и фотографе (п. 48 Пленума № 25 от 23.06.2015).

Взимание платы за фотоуслуги через сад и возврат уплаченного

Если родители уже оплатили услугу «их» фотографа (в т.ч. перечислив деньги через родительский комитет/сад), а услуга была навязана, применяется специальный возвратный механизм Закона о защите прав потребителей: оплаченную навязанную услугу можно потребовать вернуть, а требование удовлетворяется в трёхдневный срок (абз. 4–5 п. 3.1 ст. 16 ЗоЗПП). Бремя доказывания согласия на такую услугу лежит на исполнителе.

Запрещается навязывание потребителю дополнительных товаров (работ, услуг) за отдельную плату путем предложения потребителю до заключения договора о приобретении основных товаров (работ, услуг) приобрести дополнительные товары (работы, услуги) или заключить иные договоры, приобретение или заключение которых обусловливается обязательностью при приобретении основных товаров (работ, услуг), если иное не предусмотрено законом. Потребитель вправе отказаться от оплаты навязанных дополнительных товаров (работ, услуг), а если они оплачены, вправе потребовать от продавца (исполнителя, владельца агрегатора) возврата уплаченной денежной суммы.
— абз. 3–4 п. 3.1 ст. 16 Закона РФ «О защите прав потребителей»

Родительский комитет не является самостоятельным получателем прав на деньги детей — он действует как представитель родителей. Если деньги на фотосъёмку переданы саду или его «карманному» фотографу без законного основания (без акцептованного письменного согласия группы), возникают кондикционные отношения: полученное без правового основания подлежит возврату как неосновательное обогащение.

Лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение), за исключением случаев, предусмотренных статьей 1109 настоящего Кодекса. 2. Правила, предусмотренные настоящей главой, применяются независимо от того, явилось ли неосновательное обогащение результатом поведения приобретателя имущества, самого потерпевшего, третьих лиц или произошло помимо их воли.
— п. 1 ст. 1102 ГК РФ

Важно: услуга «своего» фотографа сама по себе допустима, но только как добровольная и согласие на неё должно быть письменным и отдельным. Если группа её не заказывала, а деньги требовали как обязательное условие — это навязывание (ч. 2.1 ст. 14.8 КоАП РФ) с одновременной обязанностью вернуть суммы (п. 3.1 ст. 16 ЗоЗПП, ст. 1102 ГК РФ).

Вывод по вопросу: уплаченное за навязанную фотоуслугу подлежит возврату: как требование потребителя в трёхдневный срок (абз. 5 п. 3.1 ст. 16 ЗоЗПП), а при отсутствии законного основания получения — как неосновательное обогащение (п. 1 ст. 1102 ГК РФ). Сад может предоставлять своего фотографа только как добровольную услугу с отдельным письменным согласием группы; обязательность — навязывание.

Альтернатива: съёмка вне сада и вне здания — правовые особенности

Если договориться с садом о допуске фотографа не удаётся, есть законная альтернатива — провести выпускную фотосессию за пределами образовательной организации (студия, парк, площадка у сада). Для съёмки в местах, открытых для свободного посещения, или на публичных мероприятиях согласие гражданина на использование его изображения по общему правилу не требуется — кроме случаев, когда изображение является основным объектом использования (подп. 2 п. 1 ст. 152.1 ГК РФ):

Обнародование и дальнейшее использование изображения гражданина (в том числе его фотографии, а также видеозаписи или произведения изобразительного искусства, в которых он изображен) допускаются только с согласия этого гражданина. После смерти гражданина его изображение может использоваться только с согласия детей и пережившего супруга, а при их отсутствии - с согласия родителей. Такое согласие не требуется в случаях, когда: (В редакции Федерального закона от 02.07.2013 № 142-ФЗ) 1) использование изображения осуществляется в государственных, общественных или иных публичных интересах; 2) изображение гражданина получено при съемке, которая проводится в местах, открытых для свободного посещения, или на публичных мероприятиях (собраниях, съездах, конференциях, концертах, представлениях, спортивных соревнованиях и подобных мероприятиях), за исключением случаев, когда такое изображение является основным объектом использования; 3) гражданин позировал за плату. 2. Изготовленные в целях введения в гражданский оборот, а также находящиеся в обороте экземпляры материальных носителей, содержащих изображение гражданина, полученное или используемое с нарушением пункта 1 настоящей статьи, подлежат на основании судебного решения изъятию из оборота и уничтожению без какой бы то ни было компенсации. (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 02.07.2013 № 142-ФЗ) 3.
— п. 1 ст. 152.1 ГК РФ

Пленум ВС РФ № 25 (от 23.06.2015) прямо разъясняет: если изображённые на коллективном снимке очевидно согласились на фотосъёмку в публичном месте и не запретили обнародование, один из них вправе обнародовать снимок без дополнительного согласия остальных — однако это не распространяется на случаи, когда снимок содержит сведения о частной жизни (ст. 152.2 ГК РФ):

согласия гражданина для обнародования и дальнейшего использования изображения, полученного при съемке, которая проводится в местах, открытых для свободного посещения, в том числе открытых судебных заседаниях, или на публичных мероприятиях (собраниях, съездах, конференциях, концертах, представлениях, спортивных соревнованиях и подобных мероприятиях), за исключением случаев, когда такое изображение является основным объектом использования. В частности, изображение гражданина на фотографии, сделанной в публичном месте, не будет являться основным объектом использования, если в целом фотоснимок отображает информацию о проведенном публичном мероприятии, на котором он был сделан. По общему правилу, если изображенные на коллективном фотоснимке граждане очевидно выразили свое согласие на фотосъемку и при этом не запретили обнародование и использование фотоснимка, то один из этих граждан вправе обнародовать и использовать такое изображение без получения дополнительного согласия на это от иных изображенных на фотоснимке лиц, за исключением случаев, если такое изображение содержит информацию о частной жизни указанных лиц (пункт 1 статьи 1522 ГК РФ).
— п. 45 Постановления Пленума ВС РФ № 25 от 23.06.2015

Практическое следствие: съёмка портретов детей в выпускных нарядах крупным планом — это «основной объект использования», поэтому согласие родителей всё равно необходимо, даже если съёмка на улице. Разница лишь в том, что сад не участвует и не может диктовать исполнителя, а согласие оформляется напрямую с фотографом (п. 1 ст. 779 ГК РФ, п. 1 ст. 152.1 ГК РФ, ч. 1, 6 ст. 9 ФЗ № 152-ФЗ).

Вывод по вопросу: законная альтернатива — фотосессия вне сада: согласие на использование изображения при съёмке в общественном месте формально не требуется (подп. 2 п. 1 ст. 152.1 ГК РФ), но для портретных снимков детей как основного объекта съёмки согласие родителей остаётся обязательным (п. 45 Пленума № 25 от 23.06.2015). В этом варианте сад вообще не участвует и не может навязать своего фотографа.

Да, вы вправе пригласить своего фотографа для выпускной фотосессии в детском саду. Если сад фактически оказывает (или организует за плату) фотоуслугу и обусловливает выпускную съёмку только своим фотографом, это подпадает под запрет п. 3 и п. 3.1 ст. 16 Закона РФ «О защите прав потребителей». Если локальный акт сада в части запрета выбора фотографа противоречит федеральному закону (в т.ч. ЗоЗПП), он не подлежит применению в силу п. 4 ст. 30 ФЗ «Об образовании в РФ» как ухудшающий положение.

Право пригласить своего фотографа и отказаться от навязанной услуги

Вы как родители вправе самостоятельно выбирать исполнителя фотоуслуг. Если сад фактически оказывает (или организует за плату) фотоуслугу и при этом обусловливает проведение выпускной фотосессии исключительно услугами «своего» фотографа, это нарушает п. 3 ст. 16 Закона РФ «О защите прав потребителей», который запрещает отказывать в исполнении договора по причине отказа потребителя от приобретения иных услуг. Более того, абз. 3–4 п. 3.1 ст. 16 того же Закона прямо запрещают навязывание дополнительных платных услуг, а если вы уже оплатили навязанную услугу — вы вправе потребовать возврата уплаченной суммы. Согласие на дополнительную платную услугу должно быть оформлено письменно, и бремя доказывания наличия такого согласия лежит на саде (абз. 6 п. 3.1 ст. 16). За навязывание дополнительных услуг предусмотрена административная ответственность по ч. 2.1 ст. 14.8 КоАП РФ: штраф для должностных лиц — от 50 000 до 150 000 рублей, для юридических лиц — от 200 000 до 500 000 рублей.

Пределы пропускного режима и локальных актов сада

Сад действительно вправе устанавливать правила пропускного режима локальным актом (п. 1 ст. 30 ФЗ «Об образовании в РФ»). Однако п. 4 ст. 30 ФЗ «Об образовании в РФ» прямо устанавливает: нормы локальных актов, ухудшающие положение обучающихся или их родителей по сравнению с законодательством, не применяются и подлежат отмене. Если локальный акт в части запрета выбора фотографа противоречит федеральному закону (в т.ч. ЗоЗПП), он не подлежит применению в силу п. 4 ст. 30 ФЗ № 273-ФЗ как ухудшающий положение. Вы вправе письменно потребовать от заведующей указать конкретный пункт локального акта, на который она ссылается, а также ознакомиться с уставом и иными документами, регламентирующими организацию деятельности сада (п. 3 ст. 44 ФЗ «Об образовании в РФ»). При этом разумные процедурные требования сада (предварительная заявка, документы фотографа, сопровождение, время съёмки, соблюдение безопасности) обязательны к соблюдению — отказ от них недопустим.

Оформление отношений с фотографом и согласий на обработку данных

Отношения с фотографом оформляются напрямую между родителями (или родительским комитетом) и фотографом как договор возмездного оказания услуг (п. 1 ст. 779 ГК РФ). Сад стороной этого договора быть не обязан. Для съёмки детей необходимо оформить письменные согласия от каждого родителя (законного представителя) на обнародование и использование изображения ребёнка (п. 1 ст. 152.1 ГК РФ) и на обработку персональных данных (ч. 1 ст. 9 ФЗ «О персональных данных»). Согласие на обработку персональных данных должно быть конкретным, предметным, информированным, сознательным, однозначным и оформлено отдельным документом, а не строкой в общем заявлении (ч. 1 ст. 9 ФЗ «О персональных данных»). За несовершеннолетнего согласие даёт законный представитель (ч. 6 ст. 9 ФЗ «О персональных данных»). Каждый родитель вправе отозвать согласие в любой момент (ч. 2 ст. 9 ФЗ «О персональных данных», п. 49 Постановления Пленума ВС РФ № 25 от 23.06.2015). Если согласие дано устно или конклюдентно, оно охватывает использование изображения лишь в том объёме и целях, которые явствуют из обстановки (п. 47 Постановления Пленума ВС РФ № 25 от 23.06.2015), поэтому письменная форма с указанием целей и пределов использования обязательна. Бремя доказывания правомерности использования изображения лежит на фотографе (п. 48 Постановления Пленума ВС РФ № 25 от 23.06.2015).

Пошаговые действия

  1. Запросите письменно у заведующей ссылку на конкретный пункт локального акта, запрещающий приглашение стороннего фотографа. Одновременно потребуйте ознакомить вас с уставом и положением о пропускном режиме (п. 3 ст. 44 ФЗ «Об образовании в РФ»). Если письменного ответа нет или отказ немотивирован — фиксируйте это.

  2. Оформите письменные согласия от всех родителей группы на съёмку и использование изображений детей (отдельный документ на каждого ребёнка, подписанный законным представителем) с указанием целей: выпускной альбом, печать фотографий, хранение у фотографа, запрет на использование в рекламе без отдельного согласия. Согласие на обработку персональных данных оформите отдельным документом (ч. 1 ст. 9 ФЗ «О персональных данных»).

  3. Заключите договор возмездного оказания услуг с фотографом напрямую от родительского комитета или инициативной группы родителей (п. 1 ст. 779 ГК РФ). В договоре пропишите: предмет (фотосъёмка выпускного), сроки, стоимость, порядок передачи готовых материалов, обязательство фотографа соблюдать пропускной режим сада и не использовать фотографии вне согласованных целей.

  4. Направьте в сад письменное заявление от родительского комитета (или инициативной группы) с просьбой согласовать доступ фотографа в помещение группы в конкретную дату и время. Приложите: копии согласий родителей, данные фотографа (ФИО, паспортные данные), подтверждение его статуса (ИП/самозанятый), обязательство соблюдать правила внутреннего распорядка. Укажите, что отказ в доступе при наличии всех согласий будет расцениваться как навязывание услуги по п. 3.1 ст. 16 Закона РФ «О защите прав потребителей».

  5. При отказе заведующей направьте жалобу в Роспотребнадзор по месту нахождения сада с указанием на нарушение п. 3 и п. 3.1 ст. 16 Закона РФ «О защите прав потребителей» и требование о привлечении к административной ответственности по ч. 2.1 ст. 14.8 КоАП РФ. Одновременно можно обратиться в комиссию по урегулированию споров между участниками образовательных отношений (п. 2, 4 ст. 45 ФЗ «Об образовании в РФ»), если сад отказывается рассматривать заявление по существу.

  6. Если вы уже оплатили услуги фотографа сада — направьте письменное требование о возврате уплаченной суммы как неосновательного обогащения (п. 1 ст. 1102 ГК РФ) со ссылкой на абз. 3–4 п. 3.1 ст. 16 Закона РФ «О защите прав потребителей». При отказе — взыскивайте в судебном порядке по месту жительства.