- По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.
— Гражданский кодекс Российской Федерации, ст. 779
Порядок оплаты и последствия неоказания услуги регулируются ст. 781 ГК РФ. По общему правилу заказчик обязан оплатить только фактически оказанные услуги. В данном случае услуга не оказана вовсе, а невозможность исполнения возникла не по вине потребителя (он не уклонялся от контакта, а ждал звонка). Следовательно, основания для удержания оплаты отсутствуют, и агентство обязано вернуть деньги.
- Заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг. 2. В случае невозможности исполнения, возникшей по вине заказчика, услуги подлежат оплате в полном объеме, если иное не предусмотрено законом или договором возмездного оказания услуг. 3. В случае, когда невозможность исполнения возникла по обстоятельствам, за которые ни одна из сторон не отвечает, заказчик возмещает исполнителю фактически понесенные им расходы, если иное не предусмотрено законом или договором возмездного оказания услуг.
— Гражданский кодекс Российской Федерации, ст. 781
Поскольку потребитель обращался в агентство для удовлетворения бытовой потребности (поиск жилья), на эти отношения распространяется Закон РФ «О защите прав потребителей». Статья 29 этого закона предоставляет потребителю право отказаться от исполнения договора и потребовать полного возмещения убытков, если обнаружены существенные недостатки оказанной услуги. Неоказание услуги в целом (отсутствие какого-либо результата) является существенным недостатком, так как потребитель лишился того, на что рассчитывал при заключении договора. Поэтому потребитель вправе в одностороннем порядке отказаться от договора и требовать возврата уплаченной суммы.
Потребитель вправе отказаться от исполнения договора о выполнении работы (оказании услуги) и потребовать полного возмещения убытков, если им обнаружены существенные недостатки выполненной работы (оказанной услуги) или иные существенные отступления от условий договора.
— Закон Российской Федерации «О защите прав потребителей», ст. 29
Действия агентства, которое обещало услугу, получило деньги и не выполнило обязательство, могут содержать признаки состава преступления, предусмотренного ст. 159 УК РФ — мошенничество. Хищение чужого имущества путем обмана или злоупотребления доверием налицо: потребителя ввели в заблуждение относительно реальных намерений агентства оказать услугу, под видом договора завладели деньгами. Для возбуждения уголовного дела необходимо обратиться с заявлением в полицию, приложив чек перевода и указав обстоятельства дела (отсутствие контакта, исчезновение денег). При сумме ущерба менее 2 500 рублей (что маловероятно, если это стандартная комиссия агентства) ответственность наступает по КоАП РФ, но в типичной ситуации речь идет о более крупной сумме, что попадает под УК РФ.
- Мошенничество, то есть хищение чужого имущества или приобретение права на чужое имущество путем обмана или злоупотребления доверием, - наказывается штрафом в размере до ста двадцати тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до одного года, либо обязательными работами на срок до трехсот шестидесяти часов, либо исправительными работами на срок до одного года, либо ограничением свободы на срок до двух лет, либо принудительными работами на срок до двух лет, либо арестом на срок до четырех месяцев, либо лишением свободы на срок до двух лет.
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 159
Альтернативной квалификацией является административное правонарушение по ст. 14.7 КоАП РФ — обман потребителей. Обман может выражаться в том, что агентство ввело потребителя в заблуждение относительно сути услуги (пообещав контакт с хозяином, которого на самом деле не было). Состав административного правонарушения здесь также может присутствовать, однако привлечение к административной ответственности не заменяет возврата денег, а лишь наказывает нарушителя штрафом. Потребитель может подать жалобу в Роспотребнадзор, который возбудит дело об административном правонарушении.
- Обмеривание, обвешивание или обсчет потребителей при реализации товара (работы, услуги) либо иной обман потребителей, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 настоящей статьи, - влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от трех тысяч до пяти тысяч рублей; на должностных лиц - от десяти тысяч до тридцати тысяч рублей; на юридических лиц - от двадцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей. 2. Введение потребителей в заблуждение относительно потребительских свойств или качества товара (работы, услуги) при производстве товара в целях сбыта либо при реализации товара (работы, услуги), за исключением случаев, предусмотренных частью 2 статьи 14.10, частью 1 статьи 14.33 и статьей 14.39 настоящего Кодекса, - влечет наложение административного штрафа на граждан в размере
— Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, ст. 14.7
Для успешного взыскания денег в судебном порядке необходимо представить доказательства, подтверждающие факт передачи денег и отсутствие оказанной услуги. Гражданский процессуальный кодекс в ст. 55 определяет, что доказательствами могут быть любые сведения, полученные в установленном порядке, в том числе письменные доказательства (чек перевода, подписанный договор, если он сохранился), объяснения сторон, показания свидетелей, аудиозаписи телефонных разговоров. Поскольку переписок нет, ключевым письменным доказательством является чек перевода; также можно попытаться восстановить содержание телефонных разговоров через детализацию звонков от оператора связи — она покажет, что звонили с номера агентства, и можно будет зафиксировать время и продолжительность разговора. Если потребитель записывал разговоры (даже без предупреждения, в целях самозащиты), такая запись может быть признана допустимым доказательством при условии, что она не нарушает конституционных прав другой стороны. Кроме того, можно привлечь свидетеля, если кто-то был рядом при телефонном разговоре или при посещении офиса.
- Доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном законом порядке сведения о фактах, на основе которых суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения сторон, а также иных обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения и разрешения дела. Эти сведения могут быть получены из объяснений сторон и третьих лиц, показаний свидетелей, письменных и вещественных доказательств, аудио- и видеозаписей, заключений экспертов.
— Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 55
Обязанность доказывания возлагается на каждую сторону в соответствии со ст. 56 ГПК РФ. Потребитель должен доказать факт перевода денег (чек) и то, что услуга не оказана (например, отсутствие звонка от хозяина, отсутствие результата). Агентство должно доказать, что услуга была оказана или что невозможность исполнения возникла по вине потребителя.
Статья 56. Обязанность доказывания
- Каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений, если иное не предусмотрено федеральным законом.
- Суд определяет, какие обстоятельства имеют значение для дела, какой стороне надлежит их доказывать, выносит обстоятельства на обсуждение, даже если стороны на какие-либо из них не ссылались.
— Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 56
Опасения потребителя, что агентство может скрыться или прекратить деятельность, обоснованны. Для минимизации рисков ГПК РФ предусматривает институт обеспечения иска. В соответствии со ст. 139 ГПК РФ суд может принять меры обеспечения по заявлению лица, участвующего в деле, если непринятие мер может затруднить или сделать невозможным исполнение решения суда. Потребитель, подавая иск о возврате денег, должен одновременно заявить ходатайство о наложении ареста на имущество агентства, в том числе на денежные средства на расчетных счетах, а также о запрете совершать определенные действия (например, отчуждать имущество).
Статья 139. Основания для обеспечения иска: 1. По заявлению лиц, участвующих в деле, судья или суд может принять меры по обеспечению иска. 2. Обеспечение иска допускается во всяком положении дела, если непринятие мер по обеспечению иска может затруднить или сделать невозможным исполнение решения суда.
— Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 139
Конкретные меры перечислены в ст. 140 ГПК РФ, среди которых наложение ареста на имущество ответчика, запрещение ответчику совершать определенные действия. Эти меры должны быть соразмерны заявленному требованию (сумме уплаченных денег). Потребитель может просить суд наложить арест на имущество агентства в пределах суммы иска, а также запретить агентству снимать денежные средства со счетов или отчуждать недвижимость до рассмотрения дела по существу.
Статья 140. Меры по обеспечению иска 1. Мерами по обеспечению иска могут быть: 1) наложение ареста на имущество, принадлежащее ответчику и находящееся у него или других лиц; 2) запрещение ответчику совершать определенные действия; 3) запрещение другим лицам совершать определенные действия, касающиеся предмета спора, в том числе передавать имущество ответчику или выполнять по отношению к нему иные обязательства; ... В необходимых случаях судья или суд может принять иные меры по обеспечению иска, которые отвечают целям, указанным в статье 139 настоящего Кодекса. ... 3. Меры по обеспечению иска должны быть соразмерны заявленному истцом требованию.
— Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 140
Таким образом, совокупность приведенных норм дает потребителю прочную правовую основу для возврата денег и привлечения агентства к ответственности, а процессуальные механизмы позволяют зафиксировать имущество ответчика до вынесения решения.
