В рассматриваемой ситуации аптека намеревается разместить на пластиковых пакетах информацию о скидке 10% по карте лояльности «Здоровье», а также перечень адресов аптек и график их работы. С юридической точки зрения, здесь затронуты правоотношения в сфере рекламы (регулируемые Федеральным законом «О рекламе» от 13.03.2006 № 38-ФЗ) и защиты прав потребителей (Закон РФ «О защите прав потребителей» от 07.02.1992 № 2300-1).
Ключевой вопрос — квалификация размещаемой информации как рекламы. Если сведения направлены на привлечение внимания к аптеке, её услугам и товарам, формирование или поддержание интереса к ним и их продвижение на рынке, то это признаки рекламы. Сами по себе указание адресов и графика работы может считаться справочной информацией, но в сочетании с предложением скидки по карте лояльности и призывом к покупке (например, неявное побуждение воспользоваться скидкой) такая информация, скорее всего, будет признана рекламной. Важен контекст: если пакеты выдаются покупателям бесплатно и на них нанесено коммерческое обращение, это адресовано неопределённому кругу лиц и направлено на продвижение — с высокой вероятностью это реклама.
Юридически значимо, что в сообщении упоминается скидка на товары, в том числе, возможно, на лекарственные препараты. Для аптек действуют особые ограничения: реклама рецептурных лекарственных средств запрещена (ст. 24 ФЗ-38), а реклама безрецептурных лекарств допускается, но с ограничениями (например, нельзя обещать бездоказательное положительное действие, ссылаться на врачей, создавать впечатление ненужности визита к врачу). Также любые скидки на лекарства — как рецептурные, так и безрецептурные — подпадают под правила ФЗ-38 о стимулирующих мероприятиях (ст. 9): информация должна быть достоверной, не вводить в заблуждение, а при указании скидки необходимо указывать срок её действия, перечень товаров, на которые она распространяется, и другие существенные условия. Если скидка даётся только по карте лояльности, это дополнительное условие покупки.
Кроме того, важно, что информация размещается на пакетах — это упаковка, которая одновременно служит носителем рекламы. Такая практика допустима, но содержание должно соответствовать ФЗ-38. Спорным моментом может быть указание адресов и графика работы — если это чисто справочная информация без рекламного контекста, её могут не признать рекламой, но в связке со скидкой это формирует единое рекламное сообщение.
Таким образом, юридически значимые обстоятельства: характер информации (стимулирующее предложение), способ распространения (упаковка как рекламоноситель), отсутствие указания на конкретные лекарства (если их нет), и необходимость соблюдения общих требований к рекламе (достоверность, полнота условий). При этом потенциальный риск — нарушение ограничений ст. 24 ФЗ-38, если скидка может быть истолкована как реклама лекарств, особенно если в аптеке продаются рецептурные препараты и скидка на них неявно подразумевается.
Размещение на пластиковых пакетах аптеки сведений о скидке 10% по карте «Здоровье», адресах и графике работы подлежит квалификации как реклама по смыслу Федерального закона «О рекламе». Согласно ст. 3 данного закона, рекламой признается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. Пластиковый пакет является средством распространения, адресованным неопределенному кругу (всем, кто его получит), а сообщение о скидке, адресах и режиме работы очевидно направлено на привлечение внимания к аптеке как к продавцу товаров (включая лекарственные средства и сопутствующие товары) и к услуге по предоставлению скидки, формируя интерес к посещению аптеки. Таким образом, указанная информация отвечает всем признакам рекламы.
- реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке; 2) объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама; 3) товар - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот;
— Федеральный закон от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе», ст. 3
Далее, поскольку в рекламе сообщается о скидке по карте лояльности «Здоровье», необходимо оценить, является ли это стимулирующим мероприятием по смыслу ст. 9 Закона о рекламе. Под стимулирующим мероприятием понимается конкурс, игра или иное подобное мероприятие, условием участия в котором является приобретение определенного товара. Скидка по карте лояльности предоставляется при предъявлении карты, что обычно увязано с фактом покупки товара в аптеке. Если акция временная (например, «при покупке на сумму от Х рублей — скидка 10%», или «скидка действует до определенной даты»), то это подпадает под понятие «иного подобного мероприятия». В макете указано «Скидка 10% по карте „Здоровье“», но не указаны сроки проведения такой скидки и источник информации об организаторе, правилах, количестве призов (если скидка является призом). В силу ст. 9 в рекламе стимулирующего мероприятия должны быть указаны сроки его проведения и источник информации об организаторе, о правилах, количестве призов или выигрышей, сроках, месте и порядке их получения. Отсутствие этой информации может быть признано нарушением. Однако если скидка является постоянным условием для держателей карты (бессрочная программа лояльности), то такое предложение не является стимулирующим мероприятием, и ст. 9 не применяется. В конкретной ситуации, поскольку в вопросе упоминаются «акции», скорее всего, подразумевается временная акция, и тогда необходимо дополнить рекламу указанием срока действия скидки и источника информации о правилах.
Статья 9. Реклама о проведении стимулирующих мероприятий
В рекламе, сообщающей о проведении конкурса, игры или иного подобного мероприятия, условием участия в которых является приобретение определенного товара (далее - стимулирующее мероприятие), должны быть указаны:
- сроки проведения такого мероприятия;
- источник информации об организаторе такого мероприятия, о правилах его проведения, количестве призов или выигрышей по результатам такого мероприятия, сроках, месте и порядке их получения.
— Федеральный закон от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе», ст. 9
Что касается ограничений, связанных с рекламой лекарственных средств (ст. 24), то в данном случае информация не содержит указания на конкретные лекарственные препараты, их свойства, действие или безопасность. Рекламируется именно услуга аптеки (предоставление скидки по карте) и местонахождение (адреса, график работы). Сама по себе скидка может распространяться в том числе на лекарства, но в рекламе не гарантируется положительное действие каких-либо лекарственных средств, не утверждается их эффективность или безопасность. Запрет, установленный п. 8 ч. 1 ст. 24, касается рекламы лекарственных средств, а не рекламы продавца или условий покупки. Поэтому размещение сведений о скидке, адресах и графике работы аптеки не нарушает ст. 24 при условии, что в рекламе не упоминаются конкретные лекарственные препараты и не утверждается их положительное действие, безопасность или эффективность. Если же в будущем на пакеты будет нанесена информация о скидке именно на определенные лекарства, потребуется соблюдать весь комплекс требований ст. 24, включая предупреждение о противопоказаниях и запрет на гарантии положительного действия.
Статья 24. Реклама лекарственных средств, медицинских изделий и медицинских услуг, методов профилактики, диагностики, лечения и медицинской реабилитации, методов народной медицины. 1. Реклама лекарственных средств не должна: ... 8) гарантировать положительное действие объекта рекламирования, его безопасность, эффективность и отсутствие побочных действий; ...
— Федеральный закон от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе», ст. 24
Таким образом, рассматриваемая информация является рекламой. Для её законного размещения необходимо: (1) если скидка по карте — временная акция, дополнить рекламу указанием сроков её проведения и источника информации об организаторе и правилах (ст. 9); (2) убедиться, что реклама не содержит указания на конкретные лекарственные средства и не гарантирует их действие, что в данном случае соблюдено. Иные ограничения, связанные с рекламой аптек, из представленного контекста НПА не усматриваются.