При этом свобода распространения такой информации, включая размещение ссылок в рекламных целях, гарантируется, но лишь при соблюдении требований законодательства. В силу ст. 3 Федерального закона «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» правовое регулирование исходит из принципа свободы распространения информации любым законным способом, с оговоркой, что ограничения могут устанавливаться только федеральными законами. Следовательно, если использование конкретных ссылок не нарушает прямо установленных запретов (например, на распространение недостоверной или запрещённой информации), оно в принципе допустимо.
Правовое регулирование отношений, возникающих в сфере информации, информационных технологий и защиты информации, основывается на следующих принципах: 1) свобода поиска, получения, передачи, производства и распространения информации любым законным способом; 2) установление ограничений доступа к информации только федеральными законами;
— Федеральный закон от 27.07.2006 № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации», ст. 3
Однако наряду с этим ст. 10 того же закона предъявляет требования к содержанию распространяемой информации: она должна включать достоверные сведения о её обладателе (распространителе) в форме и объёме, достаточных для идентификации. Если пользователь будет использовать ссылки в составе рекламного объявления, ему необходимо обеспечить transparentность — указать, кто именно является рекламодателем (например, наименование бизнеса, контактные данные). В противном случае реклама может быть признана не соответствующей закону.
Информация, распространяемая без использования средств массовой информации, должна включать в себя достоверные сведения о ее обладателе или об ином лице, распространяющем информацию, в форме и в объеме, которые достаточны для идентификации такого лица.
— Федеральный закон от 27.07.2006 № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации», ст. 10
Ключевым ограничением являются договорные отношения с владельцами тех сервисов, где созданы профили. При регистрации на каждом из указанных ресурсов (pedrolucas.consultasexologo.com, talk.plesk.com, archive.org, blockchain.com и др.) пользователь принял их условия использования (Terms of Service). В силу ст. 307 и 309 Гражданского кодекса РФ эти условия образуют обязательство, которое должно исполняться надлежащим образом. Если в условиях прямо запрещено коммерческое использование профиля или размещение ссылок в рекламных целях без согласия администрации, то использование таких ссылок для продвижения услуг будет являться нарушением договорного обязательства.
В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как то: ... либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. ... Обязательства возникают из договоров и других сделок
— Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая), ст. 307
Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов
— Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая), ст. 309
Ст. 421 ГК РФ закрепляет свободу договора, что означает, что стороны (пользователь и сервис) могли согласовать любые не противоречащие закону условия, в том числе запрет на коммерческое использование. При нарушении таких условий владелец сервиса вправе требовать возмещения убытков согласно ст. 393 ГК РФ, а также применять иные предусмотренные договором санкции (вплоть до блокировки аккаунта и удаления контента). Оценить конкретные риски без детального изучения ToS каждого сервиса невозможно, но общая логика такова: если условия использования содержат прямой запрет, размещение ссылок с коммерческой целью будет противоправным.
Граждане и юридические лица свободны в заключении договора. ... Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами.
— Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая), ст. 421
Должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства.
— Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая), ст. 393
Отдельного внимания заслуживает вопрос о возможных правах на никнеймы sunatanak и sunatanakspektakuler. Если какой-либо из этих никнеймов зарегистрирован в качестве товарного знака (например, в Роспатенте или ВОИС), то использование сходного обозначения в рекламе однородных услуг (обрезание) может быть признано нарушением исключительных прав. В ГК РФ ст. 1515 устанавливает ответственность за незаконное использование товарного знака или сходного с ним до степени смешения обозначения, а ст. 1252 предусматривает способы защиты, включая требование о пресечении действий, нарушающих право. Пользователю необходимо провести предварительную проверку по реестрам товарных знаков на предмет наличия регистрации указанных словесных обозначений в отношении услуг 44-го класса МКТУ (медицинские услуги, обрезание). Если такая регистрация существует, использование этих никнеймов в рекламе повлечёт гражданско-правовую ответственность.
Товары, этикетки, упаковки товаров, на которых незаконно размещены товарный знак или сходное с ним до степени смешения обозначение, являются контрафактными
— Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая), ст. 1515
В случае нарушения исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и на средства индивидуализации их защита осуществляется, в частности, путем предъявления ... требования о пресечении действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения
— Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая), ст. 1252
Наличие на archive.org старой страницы про индонезийскую ассоциацию добавляет ещё один аспект. Если ссылка на эту страницу будет использоваться в рекламе, у потребителей может сложиться ложное впечатление о связи бизнеса пользователя с данной ассоциацией. Такое введение в заблуждение может быть квалифицировано как недобросовестное поведение. В силу ст. 10 ГК РФ (которая в приведённом контексте содержится в блоке Закона о защите прав потребителей, но по сути является нормой ГК) не допускается осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом). Использование чужой неактуальной информации для создания ложного впечатления может быть признано злоупотреблением, что повлечёт отказ в судебной защите по такому требованию и потенциальные претензии со стороны ассоциации.
- Не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав ( злоупотребление правом ).
— Закон Российской Федерации от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей», ст. 10
Наконец, сам факт того, что пользователь не добавлял к ссылкам никаких документов, не имеет юридического значения для оценки правомерности их использования — определяющим является содержание самой рекламы и её соответствие условиям сервисов и требованиям добросовестности. Однако, если реклама будет содержать прямые указания на принадлежность профилей (например, «мой профиль на ...»), это может усилить риск претензий со стороны владельцев сервисов, если профили были созданы не пользователем, а третьими лицами, либо если условия сервиса запрещают такое указание.
Таким образом, ключевые нормы, подлежащие применению, — это ст. 3 и 10 Федерального закона «О рекламе», ст. 3 и 10 Федерального закона «Об информации», ст. 307, 309, 393, 421 ГК РФ (договорные аспекты), ст. 1252 и 1515 ГК РФ (защита товарных знаков) и ст. 10 ГК РФ (запрет злоупотребления правом). Для полного анализа необходимо конкретное ознакомление с условиями использования каждого из примерно 40 сервисов. Нормы о комиссии и агентском договоре (ст. 1000–1012 ГК РФ) к данной ситуации не относятся.
