Следовательно, к розничной продаже пива применяются все требования ст. 16 ФЗ № 171-ФЗ, в том числе запреты, перечисленные в пункте 2, — за изъятиями, специально оговорёнными в самом законе.
Основное правило: розничная продажа алкогольной продукции в нестационарных торговых объектах запрещена. Подпункт 9 пункта 2 статьи 16 ФЗ № 171-ФЗ устанавливает прямой запрет:
в нестационарных торговых объектах, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом; 10) на территориях, прилегающих: к зданиям, строениям, сооружениям, помещениям, находящимся во владении и (или) пользовании образовательных организаций (за исключением организаций дополнительного образования, организаций дополнительного профессионального образования); к зданиям, строениям, сооружениям, помещениям, находящимся во владении и (или) пользовании организаций, осуществляющих обучение несовершеннолетних; к зданиям, строениям, сооружениям, помещениям, находящимся во владении и (или) пользовании юридических лиц независимо от организационно-правовой формы и индивидуальных предпринимателей, осуществляющих в качестве основного (уставного) вида деятельности медицинскую деятельность или осуществляющих медицинскую деятельность наряду с основной (уставной) деятельностью на основании лицензии, выданной в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, за исключением видов медицинской деятельности по перечню, утвержденному Правительством Российской Федерации; к спортивным сооружениям, которые являются объектами недвижимости и права на которые зарегистрированы в установленном порядке; к местам, указанным в подпунктах 5 - 7 настоящего пункта.
— подп. 9 п. 2 ст. 16 ФЗ № 171-ФЗ
Исключения из этого запрета, предусмотренные пунктом 3 статьи 16 (подп. 3 — винодельческая продукция) и пунктом 6 статьи 16 (продажа пива при оказании услуг общественного питания), к розничной продаже пива в магазине («на вынос») не применяются. Специального исключения для пива как розничного товара в нестационарном объекте закон не содержит. Продажа пива через нестационарный объект возможна только при оказании услуг общественного питания:
в подпунктах 3 и 9 пункта 2 настоящей статьи, - не распространяется на розничную продажу алкогольной продукции с содержанием этилового спирта не более 16,5 процента готовой продукции, осуществляемую организациями, и розничную продажу пива, пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи, осуществляемую индивидуальными предпринимателями, при оказании этими организациями и индивидуальными предпринимателями услуг общественного питания; 3) в подпункте 4 пункта 2 настоящей статьи, - не распространяется на розничную продажу алкогольной продукции, осуществляемую организациями, и розничную продажу пива, пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи, осуществляемую индивидуальными предпринимателями, при оказании этими организациями и индивидуальными предпринимателями услуг общественного питания на железнодорожном, водном и воздушном транспорте общего пользования междугородного и международного сообщения, а также на железнодорожном, водном и воздушном транспорте, не относящемся к транспорту общего пользования; 4) в подпункте 6 пункта 2 настоящей статьи, - не распространяется на розничную продажу алкогольной продукции, осуществляемую организациями, и розничную продажу пива, пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи, осуществляемую индивидуальными предпринимателями, при оказании этими организациями и индивидуальными предпринимателями услуг общественного питания;
— подп. 2 п. 6 ст. 16 ФЗ № 171-ФЗ
Что считать стационарным, а что нестационарным объектом. Законодательные определения даны в статье 2 Федерального закона № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности»:
стационарный торговый объект - торговый объект, представляющий собой здание или часть здания, строение или часть строения, прочно связанные фундаментом такого здания, строения с землей и подключенные (технологически присоединенные) к сетям инженерно-технического обеспечения; (В редакции Федерального закона от 30.12.2012 № 318-ФЗ) 6) нестационарный торговый объект - торговый объект, представляющий собой временное сооружение или временную конструкцию, не связанные прочно с земельным участком вне зависимости от наличия или отсутствия подключения (технологического присоединения) к сетям инженерно-технического обеспечения, в том числе передвижное сооружение; (В редакции Федерального закона от 30.12.2012 № 318-ФЗ) 7) площадь торгового объекта - помещение, предназначенное для выкладки, демонстрации товаров, обслуживания покупателей и проведения денежных расчетов с покупателями при продаже товаров, прохода покупателей; 8) торговая сеть - совокупность двух и более торговых объектов, которые принадлежат на законном основании хозяйствующему субъекту или нескольким хозяйствующим субъектам, входящим в одну группу лиц в соответствии с Федеральным законом "О защите конкуренции" , или совокупность двух и более торговых объектов, которые используются под единым коммерческим обозначением или иным средством индивидуализации;
— п. 5 ст. 2 ФЗ № 381-ФЗ
- нестационарный торговый объект - торговый объект, представляющий собой временное сооружение или временную конструкцию, не связанные прочно с земельным участком вне зависимости от наличия или отсутствия подключения (технологического присоединения) к сетям инженерно-технического обеспечения, в том числе передвижное сооружение;
— п. 6 ст. 2 ФЗ № 381-ФЗ
Разграничительный критерий — прочная связь с землёй через фундамент. Даже наличие подключения к инженерным сетям не делает временное сооружение стационарным — это прямо указано в определении пункта 6.
Применение к ситуации клиента. Описанное здание — «не капитального строения», «сборно-щитовое», «временное». Если оно не имеет фундамента и не связано прочно с земельным участком (что характерно для сборно-щитовых конструкций), то по смыслу закона это нестационарный торговый объект — временное сооружение или временная конструкция, не связанная прочно с землёй. Тот факт, что оно оформлено как «торговая зона» и в договоре аренды указано торговое назначение, не меняет его физической квалификации: если объект не соответствует критериям стационарности (фундамент + прочная связь с землёй), он является нестационарным, и розничная продажа пива в нём запрещена.
Единственное исключение — наличие фундамента. Если здание имеет бетонный фундамент и прочно связано с землёй, оно теоретически может быть квалифицировано как стационарный торговый объект — и тогда формальных препятствий по признаку стационарности нет. Однако сборно-щитовые здания, как правило, не имеют капитального фундамента и устанавливаются на облегчённых основаниях или вовсе без них.
Вывод. Если здание не имеет фундамента и не связано прочно с земельным участком (сборно-щитовая временная конструкция), оно квалифицируется как нестационарный торговый объект, и розничная продажа в нём живого пива запрещена в силу подп. 9 п. 2 ст. 16 ФЗ № 171-ФЗ. Для законной продажи пива необходим стационарный торговый объект, прочно связанный фундаментом с землёй.
Последствия нарушения: административная ответственность и гражданско-правовые риски
Административная ответственность. Продажа пива в нестационарном торговом объекте образует состав правонарушения по части 3 статьи 14.16 КоАП РФ — «Нарушение особых требований и правил розничной продажи алкогольной и спиртосодержащей продукции»:
- Нарушение особых требований и правил розничной продажи алкогольной и спиртосодержащей продукции, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 статьи 14.17 1 настоящего Кодекса, - (В редакции федеральных законов от 03.07.2016 № 261-ФЗ; от 29.07.2017 № 265-ФЗ) влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от двадцати тысяч до сорока тысяч рублей с конфискацией алкогольной и спиртосодержащей продукции или без таковой; на юридических лиц - от ста тысяч до трехсот тысяч рублей с конфискацией алкогольной и спиртосодержащей продукции или без таковой.
— ч. 3 ст. 14.16 КоАП РФ
Таким образом, индивидуальный предприниматель (приравнивается к должностным лицам — ст. 2.4 КоАП РФ) рискует штрафом от 20 000 до 40 000 рублей с возможной конфискацией продукции. Юридическое лицо — от 100 000 до 300 000 рублей.
Гражданско-правовые риски по договору аренды. Поскольку объект аренды является временным (некапитальным) зданием, он не относится к недвижимому имуществу (ст. 130 ГК РФ) и является движимой вещью. Договор аренды такого объекта не подлежит государственной регистрации, что упрощает оборот, но порождает следующие риски:
- Если договор аренды заключён на срок более года и объект не зарегистрирован как недвижимость (что логично для сборно-щитового здания), сам договор действителен, но арендатор не защищён правилами о возобновлении на неопределённый срок (ст. 621 ГК РФ).
- Если контролирующие органы признают продажу пива в нестационарном объекте незаконной, арендодатель может потребовать расторжения договора аренды в связи с использованием имущества не по назначению или с нарушением закона — в зависимости от формулировок договора.
- Если здание размещено на земельном участке без надлежащего оформления (отсутствие схемы размещения НТО, отсутствие договора аренды земельного участка), возможен демонтаж объекта по требованию муниципальных органов.
Процедурные требования. Розничная продажа пива не лицензируется (прямо исключена из лицензируемых видов деятельности):
производства и оборота фармацевтической субстанции спирта этилового (этанола), спиртосодержащих лекарственных препаратов и (или) спиртосодержащих медицинских изделий, а также пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи; (В редакции Федерального закона от 29.07.2017 № 278-ФЗ) розничной продажи спиртосодержащей продукции; закупки этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции в целях использования их в качестве сырья или вспомогательного материала при производстве алкогольной, спиртосодержащей и иной продукции либо в технических или иных не связанных с производством указанной продукции целях; перевозок этилового спирта и нефасованной спиртосодержащей продукции с содержанием этилового спирта более 25 процентов объема готовой продукции, осуществляемых в объеме, не превышающем 200 декалитров в год, организациями, закупившими указанную продукцию в целях использования ее в качестве сырья или вспомогательного материала при производстве неспиртосодержащей продукции либо в технических целях или иных целях, не связанных с производством и (или) оборотом (за исключением закупки) этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции; (Дополнение абзацем - Федеральный закон от 23.07.2013 № 232-ФЗ ) (В редакции федеральных законов от 22.12.2020 № 436-ФЗ, от 28.12.2022 № 557-ФЗ) производства и оборота виноградного сусла, произведенного сельскохозяйственными товаропроизводителями;
— абз. 1 п. 1 ст. 18 ФЗ № 171-ФЗ
Однако требуется подключение к системе ЕГАИС в части фиксации розничных продаж, а также уведомление о начале осуществления предпринимательской деятельности в Роспотребнадзор (согласно ст. 8 Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля»).
Вывод. В случае открытия магазина живого пива в некапитальном (сборно-щитовом) здании, квалифицируемом как нестационарный торговый объект, предприниматель подвергается риску административного штрафа от 20 000 до 40 000 рублей (для ИП) или от 100 000 до 300 000 рублей (для ООО) с конфискацией продукции, а также риску расторжения договора аренды и демонтажа объекта. Основной способ минимизации риска — подтвердить, что здание имеет фундамент и прочно связано с землёй (стационарный объект), либо выбрать для продажи пива иной стационарный объект. Альтернативно возможна организация продажи пива через формат общественного питания (при условии наличия зала обслуживания посетителей) — подп. 2 п. 6 ст. 16 ФЗ № 171-ФЗ допускает это в нестационарных объектах.
