Требование отдела кадров о сдаче анализа на ВИЧ при трудоустройстве на должность младшего медперсонала в реабилитационное отделение
Вы столкнулись с ситуацией, когда работодатель настаивает на обязательном прохождении вами обследования на ВИЧ, несмотря на то, что ваша будущая работа не предполагает контакта с пациентами или их биологическими жидкостями. Давайте подробно разберем, правомерно ли это требование, основываясь на действующем законодательстве.
Анализ вашей ситуации и применимых норм
В первую очередь необходимо определить, подпадаете ли вы под перечень лиц, для которых обязательное медицинское освидетельствование на ВИЧ при поступлении на работу является обязательным.
-
Общий принцип: медицинское освидетельствование на ВИЧ в России является преимущественно добровольным. Это закреплено в законе.
"Медицинское освидетельствование проводится добровольно, за исключением случаев, предусмотренных статьей 9 настоящего Федерального закона, когда такое освидетельствование является обязательным." (Источник: Федеральный закон от 30.03.1995 N 38-ФЗ "О предупреждении распространения в Российской Федерации заболевания, вызываемого вирусом иммунодефицита человека (ВИЧ-инфекции)", Статья 7)
-
Исключительный перечень: обязательное освидетельствование проходят только работники конкретных профессий и должностей. Этот перечень утвержден Постановлением Правительства РФ, а не СанПиН, как утверждает ваш отдел кадров. Из этого перечня следует, что критерием для включения является не просто работа в медицинском учреждении, а непосредственный контакт с ВИЧ-инфицированными людьми или зараженными материалами. Вот ключевые позиции:
"Обязательному медицинскому освидетельствованию для выявления ВИЧ-инфекции при поступлении на работу... подлежат следующие работники:\nа) врачи, средний и младший медицинский персонал... учреждений здравоохранения, специализированных отделений и структурных подразделений учреждений здравоохранения, занятые непосредственным обследованием, диагностикой, лечением, обслуживанием, а также проведением судебно-медицинской экспертизы и другой работы с лицами, инфицированными вирусом иммунодефицита человека, имеющие с ними непосредственный контакт;" (Источник: Постановление Правительства РФ от 04.09.1995 N 877, Перечень, пункт 1, подпункт "а")
"б) врачи, средний и младший медицинский персонал лабораторий... которые осуществляют обследование населения на ВИЧ-инфекцию и исследование крови и биологических материалов, полученных от лиц, инфицированных вирусом иммунодефицита человека;" (Источник: Постановление Правительства РФ от 04.09.1995 N 877, Перечень, пункт 1, подпункт "б")
-
Оценка вашей должности: Вы указываете, что планируете работать младшим медперсоналом в реабилитационном отделении, и ваши обязанности будут связаны с документами и хозяйственным инвентарем, без контакта с пациентами. Ключевое условие из Перечня — "имеющие с ними (ВИЧ-инфицированными) непосредственный контакт" — в вашем случае отсутствует. Более того, должность руководителя в определении конкретного перечня должностей, подпадающих под освидетельствование, реализуется так:
"Перечень конкретных должностей и профессий работников, указанных в пункте 1, определяется руководителем учреждения, предприятия, организации." (Источник: Постановление Правительства РФ от 04.09.1995 N 877, Перечень, пункт 2)
Однако это право руководителя не безгранично. Он может включить в локальный перечень только те должности, которые фактически удовлетворяют критериям, изложенным в пункте 1 Постановления (непосредственный контакт с ВИЧ-инфицированными или зараженными материалами). Распространение этого требования на должность, не связанную с таким риском, является превышением полномочий.
-
Санитарные правила: Отсылка отдела кадров к некоему СанПиН в данном случае несостоятельна. Предоставленный контекст содержит санитарные правила СП 3.1.5.2826-10 "Профилактика ВИЧ-инфекции", но этот документ утратил силу (отменен). Однако даже в период своего действия он дублировал перечень Правительства РФ, говоря об обязательности освидетельствования для персонала, "занятого непосредственным обследованием, диагностикой, лечением, обслуживанием... лиц, инфицированными вирусом иммунодефицита человека, имеющие с ними непосредственный контакт". Важно отметить, что в этих же правилах, которые уже не действуют, было дополнительное указание на "Медицинских работников в стационарах (отделениях) хирургического профиля", но реабилитационное отделение к хирургическому профилю не относится.
Вывод о правомерности требования
Требование отдела кадров о прохождении вами обязательного анализа на ВИЧ является неправомерным. Вы не относитесь к категории работников, для которых такое освидетельствование обязательно в силу закона. Ваш будущий функционал не предполагает факторов риска, указанных в исчерпывающем перечне, утвержденном Правительством РФ.
Навязывание данной процедуры нарушает ваши права, а именно нарушает общий принцип добровольности медицинского освидетельствования. Более того, если отказ от необоснованного теста на ВИЧ станет причиной отказа в приеме на работу, это будет прямым нарушением трудового законодательства о запрете дискриминации и необоснованном отказе в заключении трудового договора:
"Запрещается необоснованный отказ в заключении трудового договора. Какое бы то ни было прямое или косвенное ограничение прав... при заключении трудового договора в зависимости от... других обстоятельств, не связанных с деловыми качествами работников, не допускается..." (Источник: "Трудовой кодекс Российской Федерации" от 30.12.2001 N 197-ФЗ, Статья 64)
Требование предоставить результат теста на ВИЧ в описанной вами ситуации — это получение и обработка персональных данных о состоянии здоровья, которые относятся к специальной категории. Без законных оснований, которыми является ваша будущая должность из правительственного перечня, работодатель не имеет права на это:
"работодатель не имеет права получать и обрабатывать сведения о работнике, относящиеся в соответствии с законодательством Российской Федерации в области персональных данных к специальным категориям персональных данных, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом и другими федеральными законами;" (Источник: "Трудовой кодекс Российской Федерации", Статья 86, пункт 4).
Также закон прямо гарантирует, что права граждан не могут быть ограничены в связи с ВИЧ-статусом иначе как на основании федерального закона, что в вашей ситуации также отсутствует:
"Не допускаются увольнение с работы, отказ в приеме на работу... а также ограничение иных прав и законных интересов ВИЧ-инфицированных на основании наличия у них ВИЧ-инфекции, равно как и ограничение жилищных и иных прав и законных интересов членов семей ВИЧ-инфицированных, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом." (Источник: Федеральный закон от 30.03.1995 N 38-ФЗ, Статья 17)
Рекомендации и возможные последствия для работодателя
Ваши действия по защите своих прав могут быть следующими:
- Запросите письменное обоснование. Попросите отдел кадров предоставить вам письменный запрос с указанием конкретной нормы закона или нормативного акта, который обязывает именно вашу должность проходить тест на ВИЧ. Скорее всего, сделать этого они не смогут, так как законных оснований нет.
- Напишите заявление. В ответ можно написать мотивированное заявление со ссылками на Постановление Правительства РФ N 877 и ст. 7 и 9 ФЗ-38, указав, что ваша должность и функционал не подпадают под обязательный перечень, и вы даете согласие только на обязательный предварительный медосмотр согласно нормам ТК РФ и Приказу Минздрава (Приказ 29н), но не на анализ на ВИЧ.
- Зафиксируйте отказ. Если вам откажут в трудоустройстве по причине непредоставления этого анализа, обязательно потребуйте письменный отказ в приеме на работу. Срок для его предоставления — не более семи рабочих дней со дня вашего требования:
"По письменному требованию лица, которому отказано в заключении трудового договора, работодатель обязан сообщить причину отказа в письменной форме в срок не позднее чем в течение семи рабочих дней со дня предъявления такого требования." (Источник: "Трудовой кодекс Российской Федерации", Статья 64)
- Обжалуйте действия работодателя. Имея на руках письменный отказ, вы вправе обратиться за защитой своих прав в:
- Трудовую инспекцию – для привлечения работодателя к административной ответственности.
- Прокуратуру – для проведения проверки соблюдения законодательства о персональных данных и трудовых прав.
- Суд – с иском о понуждении к заключению трудового договора и компенсации морального вреда.
Правовые последствия для работодателя за такие нарушения предусмотрены. Нарушение законодательства о ВИЧ-инфекции, а также трудового законодательства и законодательства о персональных данных влечет дисциплинарную, административную, гражданско-правовую и даже уголовную ответственность:
"Нарушение настоящего Федерального закона влечет за собой в установленном порядке дисциплинарную, административную, уголовную и гражданско-правовую ответственность." (Источник: Федеральный закон от 30.03.1995 N 38-ФЗ, Статья 24).
"Лица, виновные в нарушении трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права, привлекаются... к гражданско-правовой, административной и уголовной ответственности в порядке, установленном федеральными законами." (Источник: "Трудовой кодекс Российской Федерации", Статья 419).
Если вы столкнетесь с противодействием и ущемлением ваших прав при трудоустройстве, наиболее эффективным способом защиты будет обращение к адвокату, специализирующемуся на трудовом праве, для составления всех необходимых документов и представления ваших интересов.