Можно ли устроиться на работу по совместительству, находясь в отпуске по беременности и родам, и не потерять пособие

Допустимо ли оформление по внешнему совместительству в период отпуска по БиР

Работник имеет право заключать трудовые договоры о выполнении в свободное от основной работы время другой регулярной оплачиваемой работы у того же работодателя (внутреннее совместительство) и (или) у другого работодателя (внешнее совместительство). Особенности регулирования труда лиц, работающих по совместительству, определяются главой 44 настоящего Кодекса. (Дополнение статьей - Федеральный закон от 30.06.2006 № 90-ФЗ)
— ч. 1 ст. 60.1 ТК РФ

Право заключать трудовой договор о работе по совместительству принадлежит работнику как таковому — закон не ставит его в зависимость от того, находится ли лицо на основном месте работы в отпуске (в том числе по беременности и родам). Отпуск по БиР не прекращает трудовой договор по основному месту работы: вы продолжаете числиться в штате основного работодателя, а значит, юридически сохраняете статус «работника, имеющего основную работу», по отношению к которому и применяется институт совместительства.

Совместительство - выполнение работником другой регулярной оплачиваемой работы на условиях трудового договора в свободное от основной работы время. Заключение трудовых договоров о работе по совместительству допускается с неограниченным числом работодателей, если иное не предусмотрено федеральным законом. Работа по совместительству может выполняться работником как по месту его основной работы, так и у других работодателей. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) В трудовом договоре обязательно указание на то, что работа является совместительством. Не допускается работа по совместительству лиц в возрасте до восемнадцати лет, на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, если основная работа связана с такими же условиями, а также в других случаях, предусмотренных настоящим Кодексом и иными федеральными законами.
— ч. 1, 2, 5 ст. 282 ТК РФ

Ключевой признак совместительства — выполнение работы «в свободное от основной работы время». Поскольку в период отпуска по БиР вы полностью освобождены от исполнения трудовых обязанностей по основному месту работы, всё ваше время в этот период является «свободным от основной работы» — это условие совместительства выполняется даже в большей мере, чем у работника, который ходит на основную работу. Поэтому нахождение именно в отпуске по БиР (а не исполнение обязанностей в две смены) — не препятствие, а, напротив, обстоятельство, при котором ограничений совместительства не возникает. Не допускается совместительство лишь для лиц до 18 лет и при совпадении вредных условий труда, а также в иных случаях, прямо предусмотренных законом; отпуск по БиР к таким случаям не отнесён.

Руководитель организации может работать по совместительству у другого работодателя только с разрешения уполномоченного органа юридического лица либо собственника имущества организации, либо уполномоченного собственником лица (органа). (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) Руководитель организации не может входить в состав органов, осуществляющих функции надзора и контроля в данной организации.
— ст. 276 ТК РФ

Единственное ограничение личного характера, о котором нужно помнить самой работнице: если должность на основном месте работы является руководящей (директор, генеральный директор и т.п.) — работа по совместительству у другого работодателя требует разрешения уполномоченного органа или собственника имущества основного работодателя. В остальных случаях согласие основного работодателя на внешнее совместительство не требуется.

Вывод: оформиться внешним совместителем, находясь в отпуске по беременности и родам по основному месту работы, законно и допустимо. Нахождение в отпуске по БиР не является основанием для отказа в заключении трудового договора о совместительстве; согласие основного работодателя не требуется, кроме случая руководящей должности по основному месту (ст. 276 ТК РФ).

Может ли новый работодатель отказать из-за «декрета», и какие документы предъявляются

Запрещается необоснованный отказ в заключении трудового договора. Какое бы то ни было прямое или косвенное ограничение прав или установление прямых или косвенных преимуществ при заключении трудового договора в зависимости от пола, расы, цвета кожи, национальности, языка, происхождения, имущественного, семейного, социального и должностного положения, возраста, места жительства (в том числе наличия или отсутствия регистрации по месту жительства или пребывания), отношения к религии, убеждений, принадлежности или непринадлежности к общественным объединениям или каким-либо социальным группам, а также других обстоятельств, не связанных с деловыми качествами работников, не допускается
— ч. 1, 4 ст. 64 ТК РФ

Прямого запрета отказывать в приёме именно потому, что кандидатка находится в отпуске по БиР, закон не содержит: обстоятельства, не связанные с деловыми качествами работника, не могут служить основанием для отказа, а соответствующие ограничения прав допускаются лишь в случаях, прямо предусмотренных федеральными законами. Нахождение в отпуске по БиР к таким законным ограничениям не относится.

Запрещается отказывать в заключении трудового договора женщинам по мотивам, связанным с беременностью или наличием детей. Запрещается отказывать в заключении трудового договора работникам, приглашенным в письменной форме на работу в порядке перевода от другого работодателя, в течение одного месяца со дня увольнения с прежнего места работы. По письменному требованию лица, которому отказано в заключении трудового договора, работодатель обязан сообщить причину отказа в письменной форме в срок не позднее чем в течение семи рабочих дней со дня предъявления такого требования. (В редакции Федерального закона от 29.06.2015 № 200-ФЗ) Отказ в заключении трудового договора может быть обжалован в суд. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ)
— ч. 3 ст. 64 ТК РФ

Более того, беременность (а нахождение в отпуске по БиР свидетельствует именно о ней) прямо названа обстоятельством, отказ по мотивам которого запрещён. Поэтому отказ нового работодателя с мотивировкой «вы в декрете» будет квалифицирован как отказ по мотивам, связанным с беременностью, то есть незаконный. Работодатель вправе отказать лишь по деловым качествам (квалификация, опыт, деловые качества, состояние здоровья, необходимое для данной работы), что не связано с самим фактом отпуска по БиР.

Лицо, поступающее на работу по совместительству к другому работодателю, не предъявляет трудовую книжку в случае, если по основному месту работы работодатель ведет трудовую книжку на данного работника или если в соответствии с настоящим Кодексом, иным федеральным законом трудовая книжка на работника не оформлялась. При приеме на работу по совместительству, требующую специальных знаний, работодатель имеет право потребовать от работника предъявления документа об образовании и (или) о квалификации либо его надлежаще заверенной копии, а при приеме на работу с вредными и (или) опасными условиями труда - справку о характере и условиях труда по основному месту работы.
— ст. 283 ТК РФ

Документально пребывание в декрете оформлению почти не мешает: при приёме на работу по внешнему совместительству трудовая книжка не предъявляется (она ведётся основным работодателем), а новому работодателю достаточно паспорта, сведений персонифицированного учёта, документа об образовании при необходимости и иных документов по ст. 65 ТК РФ. Справки «с основного места работы о декрете» закон не требует — её истребование было бы требованием документов, не предусмотренных законом.

По письменному требованию лица, которому отказано в заключении трудового договора, работодатель обязан сообщить причину отказа в письменной форме в срок не позднее чем в течение семи рабочих дней со дня предъявления такого требования. (В редакции Федерального закона от 29.06.2015 № 200-ФЗ) Отказ в заключении трудового договора может быть обжалован в суд.
— ч. 4 ст. 64 ТК РФ

Если отказ всё же последовал, работодатель обязан по письменному требованию сообщить его причину в письменной форме в течение семи рабочих дней, а сам отказ может быть обжалован в суд.

Вывод: отказ в приёме на работу по внешнему совместительству со ссылкой на нахождение в отпуске по БиР незаконен (ч. 1, 3 ст. 64 ТК РФ); трудовая книжка новому работодателю не предъявляется (ст. 283 ТК РФ).

Сохранится ли пособие по БиР и возникнет ли право на него у нового работодателя

Назначение и выплата страхового обеспечения (за исключением пособия по временной нетрудоспособности, выплачиваемого за счет средств страхователя в соответствии с пунктом 1 части 2 статьи 3 настоящего Федерального закона) осуществляются страховщиком.
— ч. 1 ст. 13 Федерального закона № 255-ФЗ

Пособие по БиР в настоящее время назначается и выплачивается не работодателем, а страховщиком (СФР). Это означает, что ваше пособие по БиР «привязано» к листку нетрудоспособности, сформированному на период соответствующего отпуска, и к тому страхователю (основному месту работы), через которого оно назначено.

на момент наступления страхового случая занято у нескольких страхователей и в двух предшествующих календарных годах было занято у тех же страхователей, пособия по временной нетрудоспособности, по беременности и родам назначаются и выплачиваются ему страховщиком по каждому из страхователей, у которых застрахованное лицо занято на момент наступления страхового случая, а ежемесячное пособие по уходу за ребенком по одному из страхователей, у которого застрахованное лицо занято на момент наступления страхового случая, по выбору застрахованного лица и исчисляются исходя из среднего заработка
— ч. 2 ст. 13 Федерального закона № 255-ФЗ

на момент наступления страхового случая занято у нескольких страхователей, а в двух предшествующих календарных годах было занято у других страхователей (другого страхователя), пособия по временной нетрудоспособности, по беременности и родам, ежемесячное пособие по уходу за ребенком назначаются и выплачиваются ему страховщиком по одному из страхователей, у которого застрахованное лицо занято на момент наступления страхового случая, по выбору застрахованного лица.
— ч. 3 ст. 13 Федерального закона № 255-ФЗ

Правило выбора страхователя зависит от того, у кого женщина работала в двух календарных годах, предшествующих году начала отпуска по БиР. Если на момент наступления страхового случая (начала отпуска по БиР) она занята у нескольких страхователей и в предшествующие два года работала у тех же страхователей — пособие назначается по каждому из них (ч. 2 ст. 13); если же в предшествующие два года она работала у других страхователей — по одному по её выбору (ч. 3 ст. 13). В вашей ситуации страховой случай (отпуск по БиР) наступил, когда вы были заняты только у основного работодателя, а второй договор только заключается.

Женщинам по их заявлению и на основании выданного в установленном порядке листка нетрудоспособности предоставляются отпуска по беременности и родам продолжительностью 70 (в случае многоплодной беременности - 84) календарных дней до родов и 70 (в случае осложненных родов - 86, при рождении двух или более детей - 110) календарных дней после родов с выплатой пособия по государственному социальному страхованию в установленном федеральными законами размере. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) Отпуск по беременности и родам исчисляется суммарно и предоставляется женщине полностью независимо от числа дней, фактически использованных ею до родов.
— ст. 255 ТК РФ

Поскольку листок нетрудоспособности по БиР уже выдан и передан основному работодателю, а отпуск по БиР предоставлен именно по основному месту работы, пособие по БиР назначается один раз — за весь период этого отпуска. Работа по совместительству у нового работодателя, начатая уже в период отпуска по БиР, не отменяет и не уменьшает это пособие: закон не ставит выплату пособия по БиР в зависимость от того, приступила ли женщина к работе у другого работодателя после наступления страхового случая.

Пособие по временной нетрудоспособности не назначается застрахованному лицу за следующие периоды: 1) за период освобождения работника от работы с полным или частичным сохранением заработной платы или без оплаты в соответствии с законодательством Российской Федерации, за исключением случаев утраты трудоспособности работником вследствие заболевания или травмы в период ежегодного оплачиваемого отпуска; 2) за период отстранения от работы в соответствии с законодательством Российской Федерации, если за этот период не начисляется заработная плата; 3) за период заключения под стражу или административного ареста; 4) за период проведения судебно-медицинской экспертизы; 5) за период простоя, за исключением случаев, предусмотренных частью 7 статьи 7 настоящего Федерального закона.
— ч. 1 ст. 9 Федерального закона № 255-ФЗ

Отрицательная сторона зеркальная: поскольку отпуск по БиР наступил до трудоустройства к новому работодателю и листок нетрудоспособности на этот отпуск уже «закрыт» основным местом работы, у нового работодателя (и у СФР через него) не возникает обязанности второй раз назначать пособие по БиР за тот же период. Это важно для нового работодателя: претензий СФР о «двойной выплате» не возникнет, так как второе пособие просто не назначается. Пособие по БиР выплачивается суммарно за весь период отпуска и не «задваивается» при последующем трудоустройстве по совместительству в течение этого же отпуска.

Вывод: пособие по БиР, назначенное по основному месту работы, сохраняется в полном объёме при последующем устройстве внешним совместителем; у нового работодателя право/обязанность назначить пособие по БиР за тот же период не возникает, риска двойной выплаты нет.

Условия договора по совместительству: режим рабочего времени и оплата

Продолжительность рабочего времени при работе по совместительству не должна превышать четырех часов в день. В дни, когда по основному месту работы работник свободен от исполнения трудовых обязанностей, он может работать по совместительству полный рабочий день (смену). В течение одного месяца (другого учетного периода) продолжительность рабочего времени при работе по совместительству не должна превышать половины месячной нормы рабочего времени (нормы рабочего времени за другой учетный период), установленной для соответствующей категории работников.
— ч. 1 ст. 284 ТК РФ

Поскольку на основном месте работы вы свободны от трудовых обязанностей (находитесь в отпуске по БиР), ограничение «не более четырёх часов в день» в дни отдыха не действует: в дни, когда работник свободен от исполнения обязанностей по основному месту, он может работать по совместительству полный рабочий день (смену). Практически это означает, что в течение отпуска по БиР вы можете трудиться у нового работодателя в режиме полного рабочего дня (смены) без нарушения ст. 284 ТК РФ — ведь «свободны» вы каждый день на протяжении всего отпуска.

Оплата труда лиц, работающих по совместительству, производится пропорционально отработанному времени, в зависимости от выработки либо на других условиях, определенных трудовым договором. При установлении лицам, работающим по совместительству с повременной оплатой труда, нормированных заданий оплата труда производится по конечным результатам за фактически выполненный объем работ. Лицам, работающим по совместительству в районах, где установлены районные коэффициенты и надбавки к заработной плате, оплата труда производится с учетом этих коэффициентов и надбавок.
— ч. 1 ст. 285 ТК РФ

Оплата по совместительству производится пропорционально отработанному времени, в зависимости от выработки либо на иных условиях, определённых договором. При полном рабочем дне в период отпуска по БиР оплата будет исчисляться за фактически отработанное время в полном объёме по условиям договора.

Совместительство - выполнение работником другой регулярной оплачиваемой работы на условиях трудового договора в свободное от основной работы время. Заключение трудовых договоров о работе по совместительству допускается с неограниченным числом работодателей, если иное не предусмотрено федеральным законом. Работа по совместительству может выполняться работником как по месту его основной работы, так и у других работодателей. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) В трудовом договоре обязательно указание на то, что работа является совместительством. Не допускается работа по совместительству лиц в возрасте до восемнадцати лет, на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, если основная работа связана с такими же условиями, а также в других случаях, предусмотренных настоящим Кодексом и иными федеральными законами.
— ч. 1, 2, 5 ст. 282 ТК РФ

Обязательное условие договора — указание на то, что работа является совместительством (ч. 4 ст. 282 ТК РФ). Это же указание защищает и вас, и нового работодателя: оно фиксирует, что по новому месту вы заняты в свободное от основной работы время, что исключает претензии как о «совпадении» рабочего времени, так и о наличии двух основных мест работы.

Вывод: в период отпуска по БиР вы вправе работать у нового работодателя полный рабочий день (ограничение по ст. 284 ТК РФ в дни, свободные от основной работы, не применяется); оплата — пропорционально отработанному времени; в договоре обязательно указание на совместительство.

Защита при незаконном отказе и ответственность работодателя

Каждый имеет право защищать свои трудовые права и свободы всеми способами, не запрещенными законом. Основными способами защиты трудовых прав и свобод являются: самозащита работниками трудовых прав; защита трудовых прав и законных интересов работников профессиональными союзами; федеральный государственный контроль (надзор) за соблюдением трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права; (В редакции федеральных законов от 18.07.2011 № 242-ФЗ, от 28.06.2021 № 220-ФЗ) судебная защита.
— ч. 1 ст. 352 ТК РФ

При незаконном отказе в приёме работница вправе воспользоваться всеми способами защиты: судебной защитой, а также обращением в органы федерального государственного контроля (надзора) — государственную инспекцию труда, а при дискриминационном отказе по мотиву беременности — и в суд.

Индивидуальные трудовые споры рассматриваются комиссиями по трудовым спорам и судами , если иное не установлено настоящим Кодексом . (В редакции Федерального закона от 31.07.2020 № 246-ФЗ)
— ст. 382 ТК РФ

Спор о заключении трудового договора (об отказе в приёме) является индивидуальным трудовым спором, который рассматривается судом (обращаться в комиссию по трудовым спорам в данном случае не требуется, поскольку работник ещё не состоит в трудовых отношениях с этим работодателем).

Работник имеет право обратиться в суд за разрешением индивидуального трудового спора в течение трех месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права, а по спорам об увольнении - в течение одного месяца со дня вручения ему копии приказа об увольнении либо со дня выдачи трудовой книжки или со дня предоставления работнику в связи с его увольнением сведений о трудовой деятельности (статья 66 1 настоящего Кодекса) у работодателя по последнему месту работы . (В редакции Федерального закона от 16.12.2019 № 439-ФЗ) За разрешением индивидуального трудового спора о невыплате или неполной выплате заработной платы и других выплат, причитающихся работнику, он имеет право обратиться в суд в течение одного года со дня установленного срока выплаты указанных сумм, в том числе в случае невыплаты или неполной выплаты заработной платы и других выплат, причитающихся работнику при увольнении. (Дополнение частью - Федеральный закон от 03.07.2016 № 272-ФЗ) При наличии спора о компенсации морального вреда, причиненного работнику вследствие нарушения его трудовых прав, требование о такой компенсации может быть заявлено в суд одновременно с требованием о восстановлении нарушенных трудовых прав либо в течение трех месяцев после вступления в законную силу решения суда, которым эти права были восстановлены полностью или частично.
— ч. 1 ст. 392 ТК РФ

Срок обращения в суд — три месяца со дня, когда заявительница узнала или должна была узнать о нарушении права (то есть со дня получения письменного отказа в приёме на работу).

Нарушение трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права 1. Нарушение трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, если иное не предусмотрено частями 3, 4 и 6 настоящей статьи и статьей 5.27 1 настоящего Кодекса, - влечет предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от одной тысячи до пяти тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица
— ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ

Для работодателя необоснованный отказ в приёме на работу женщины по мотивам, связанным с беременностью, — нарушение трудового законодательства, влекущее административную ответственность по ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ (предупреждение или штраф на должностных лиц).

Вывод: незаконный отказ обжалуется в суд (индивидуальный трудовой спор), срок — три месяца; работодатель несёт административную ответственность по ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ. Для обеих сторон правовая «чистота» оформления обеспечивается указанием в договоре на совместительство и отсутствием претензий по двойной выплате пособия.

Сроки, альтернативные формы оформления и порядок фактического трудоустройства

Пособие по беременности и родам назначается, если обращение за ним последовало не позднее шести месяцев со дня окончания отпуска по беременности и родам. 2 1 . Ежемесячное пособие по уходу за ребенком назначается, если обращение за ним последовало не позднее шести месяцев со дня достижения ребенком возраста полутора лет. (Дополнение частью - Федеральный закон от 24.07.2009 № 213-ФЗ) 3. При обращении за пособием по временной нетрудоспособности, по беременности и родам, ежемесячным пособием по уходу за ребенком по истечении шестимесячного срока решение о назначении пособия принимается территориальным органом страховщика при наличии уважительных причин пропуска срока обращения за пособием. Перечень уважительных причин пропуска срока обращения за пособием определяется федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере социального страхования. (В редакции Федерального закона от 24.07.2009 № 213-ФЗ)
— ч. 2 ст. 12 Федерального закона № 255-ФЗ

Срок обращения за пособием по БиР — не позднее шести месяцев со дня окончания отпуска по БиР. Это ограничение касается только назначения самого пособия по БиР и не препятствует трудоустройству по совместительству; при уже назначенном пособии (вы уже получаете его по основному месту) данный срок для вас реализован в полном объёме.

По альтернативным формам оформления: закон допускает заключение трудового договора о совместительстве с неограниченным числом работодателей, поэтому бессрочный или срочный характер договора по совместительству регулируется общими нормами ТК РФ (ст. 58, 59) и от нахождения в отпуске по БиР не зависит. Оформление отношений не трудовым, а гражданско-правовым договором (ГПХ) также возможно, однако такой договор меняет правовой статус: занятость по ГПХ не является «работой по совместительству», на неё не распространяются гарантии гл. 44 ТК РФ (в том числе по рабочему времени), а вопросы страхового обеспечения решаются по правилам, предусмотренным для лиц, работающих по ГПХ (о чём прямо упоминается в ч. 2–4 ст. 13 Федерального закона № 255-ФЗ).

Совместительство - выполнение работником другой регулярной оплачиваемой работы на условиях трудового договора в свободное от основной работы время. Заключение трудовых договоров о работе по совместительству допускается с неограниченным числом работодателей, если иное не предусмотрено федеральным законом. Работа по совместительству может выполняться работником как по месту его основной работы, так и у других работодателей. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) В трудовом договоре обязательно указание на то, что работа является совместительством. Не допускается работа по совместительству лиц в возрасте до восемнадцати лет, на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, если основная работа связана с такими же условиями, а также в других случаях, предусмотренных настоящим Кодексом и иными федеральными законами.
— ч. 1, 2, 5 ст. 282 ТК РФ

Для фактического исполнения (оформления) достаточно: заключения трудового договора с обязательным указанием на совместительство, предъявления минимального набора документов (ст. 65, 283 ТК РФ), а сведения для персонифицированного учёта и для СФР новый работодатель представляет в общеустановленном порядке. Поскольку пособие по БиР уже назначено по основному месту, никаких дополнительных «согласований» с СФР по поводу нового места не требуется.

По желанию работника сведения о работе по совместительству вносятся в трудовую книжку по месту основной работы на основании документа, подтверждающего работу по совместительству. Часть. (Утратила силу - Федеральный закон от 30.06.2006 № 90-ФЗ)
— ч. 4 ст. 66 ТК РФ

Запись о работе по совместительству в трудовую книжку (бумажную) вносится по желанию работницы по месту основной работы на основании документа, подтверждающего совместительство; при ведении сведений о трудовой деятельности в электронном виде работодатель по совместительству передаёт сведения в СФР в установленном порядке независимо от желания работника.

Вывод: специальных сроков, ограничивающих трудоустройство по совместительству в период отпуска по БиР, нет; шестимесячный срок относится лишь к обращению за самим пособием по БиР и для вас уже реализован по основному месту. Оформление сводится к заключению договора с указанием на совместительство и передаче новым работодателем сведений в СФР; запись о совместительстве в трудовую книжку — по желанию.