Работодатель не подписывает отпуск по графику, ссылаясь на аванс: законно ли это и можно ли пойти в отпуск в августе

Отказ в отпуске по графику со ссылкой на «незаработанные» дни и «аванс» — неправомерен

Очередность предоставления оплачиваемых отпусков определяется ежегодно в соответствии с графиком отпусков, утверждаемым работодателем с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации не позднее чем за две недели до наступления календарного года в порядке, установленном статьей 372 настоящего Кодекса для принятия локальных нормативных актов
— ч. 1 ст. 123 ТК РФ

Ключевой момент вашей ситуации: отпуск с 22.08.2023 предусмотрен утверждённым ещё в ноябре 2022 года графиком отпусков на 2023 год. Это означает, что работодатель уже сам определил очередность и согласовал дату вашего отпуска в установленном порядке.

График отпусков обязателен как для работодателя, так и для работника. О времени начала отпуска работник должен быть извещен под роспись не позднее чем за две недели до его начала. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) Отдельным категориям работников в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом и иными федеральными законами, ежегодный оплачиваемый отпуск предоставляется по их желанию в удобное для них время. По желанию мужа ежегодный отпуск ему предоставляется в период нахождения его жены в отпуске по беременности и родам независимо от времени его непрерывной работы у данного работодателя. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ)
— ч. 2 ст. 123 ТК РФ

Из этой нормы прямо следует: график обязателен для работодателя, и он не вправе в одностороннем порядке, без вашего согласия, «не подписывать» или отменять уже запланированный отпуск со ссылкой на то, что дни «не заработаны».

Отпуск за второй и последующие годы работы может предоставляться в любое время рабочего года в соответствии с очередностью предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков, установленной у данного работодателя. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ)
— ч. 4 ст. 122 ТК РФ

Для отпуска за второй и последующие рабочие годы действует правило: он предоставляется в любое время рабочего года по очередности, установленной графиком, — а не «по мере зарабатывания» дней. Ваш первый рабочий год (с марта 2022 по март 2023) полностью закрыт: вы использовали 14 дней в сентябре 2022 и 14 дней в марте 2023, то есть ровно 28 календарных дней, положенных за полный рабочий год.

Ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется работникам продолжительностью 28 календарных дней. Ежегодный основной оплачиваемый отпуск продолжительностью более 28 календарных дней (удлиненный основной отпуск) предоставляется работникам в соответствии с настоящим Кодексом и иными федеральными законами. Ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется работающим инвалидам продолжительностью не менее 30 календарных дней. (Дополнение частью - Федеральный закон от 08.08.2024 № 268-ФЗ)
— ч. 1 ст. 115 ТК РФ

Августовский отпуск 2023 года — это уже отпуск за второй рабочий год (март 2023 — март 2024). Для него не требуется «накопления» дней к моменту начала отпуска: отпуск предоставляется авансом в счёт рабочего года, а его продолжительность определяется из расчёта 28 дней за полный год. Поэтому довод отдела кадров о том, что вы «ещё не заработали» отпуск, юридически несостоятелен.

Вывод: вы вправе уйти в отпуск с 22.08.2023 по утверждённому графику; ссылка работодателя на «незаработанные» дни и «аванс» как на основание отказа в предоставлении отпуска противоречит ст. 122 и 123 ТК РФ и не является законным основанием для переноса отпуска.

«Задолженность за неотработанные дни отпуска» — не основание для отказа в отпуске

Работодатель заявляет, что вы «должны компании четыре дня» за майский отпуск 2023 года. Даже если формально такой «долг» и существует (отпуск за второй рабочий год был использован частично авансом), закон предусматривает для этого случая лишь один механизм — и это вовсе не отказ в следующем отпуске.

при увольнении работника до окончания того рабочего года, в счет которого он уже получил ежегодный оплачиваемый отпуск, за неотработанные дни отпуска. Удержания за эти дни не производятся, если работник увольняется по основаниям, предусмотренным пунктом 8 части первой статьи 77 или пунктами 1, 2 или 4 части первой статьи 81, пунктах 1, 2, 5, 6 и 7 статьи 83 настоящего Кодекса. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) В случаях, предусмотренных абзацами вторым, третьим и четвертым части второй настоящей статьи, работодатель вправе принять решение об удержании из заработной платы работника не позднее одного месяца со дня окончания срока, установленного для возвращения аванса, погашения задолженности или неправильно исчисленных выплат, и при условии, если работник не оспаривает оснований и размеров удержания. Заработная плата, излишне выплаченная работнику (в том числе при неправильном применении трудового законодательства или иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права), не может быть с него взыскана, за исключением случаев: (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) счетной ошибки; если органом по рассмотрению индивидуальных трудовых споров признана вина работника в невыполнении норм труда (часть третья статьи 155 настоящего Кодекса) или простое (часть третья статьи 157 настоящего Кодекса);
— абз. 5 ч. 2 ст. 137 ТК РФ

Из этой нормы следует: удержание за неотработанные дни отпуска допускается только при увольнении работника до окончания рабочего года, в счёт которого отпуск уже был получен. Пока трудовые отношения продолжаются, удерживать что-либо за «авансом» предоставленный отпуск работодатель не вправе — тем более он не вправе отказывать в предоставлении очередного отпуска по графику, «зачитывая» этот долг.

Общий размер всех удержаний при каждой выплате заработной платы не может превышать 20 процентов, а в случаях, предусмотренных федеральными законами, - 50 процентов заработной платы, причитающейся работнику. При удержании из заработной платы по нескольким исполнительным документам за работником во всяком случае должно быть сохранено 50 процентов заработной платы. Ограничения, установленные настоящей статьей, не распространяются на удержания из заработной платы при отбывании исправительных работ, взыскании алиментов на несовершеннолетних детей, возмещении вреда, причиненного здоровью другого лица, возмещении вреда лицам, понесшим ущерб в связи со смертью кормильца, и возмещении ущерба, причиненного преступлением. Размер удержаний из заработной платы в этих случаях не может превышать 70 процентов. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) Не допускаются удержания из выплат, на которые в соответствии с федеральным законом не обращается взыскание.
— ч. 1 ст. 138 ТК РФ

Даже в случае увольнения размер такого удержания ограничен 20% от причитающейся заработной платы при каждой выплате. Это ещё раз подчёркивает: закон трактует «неотработанные» дни отпуска как вопрос расчёта при увольнении, а не как препятствие для использования отпуска в период работы.

Кроме того, сам ежегодный оплачиваемый отпуск полностью включается в стаж, дающий право на последующие отпуска, — то есть время, проведённое вами в отпуске, не «вычитается» из стажа.

время, когда работник фактически не работал, но за ним в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором сохранялось место работы (должность), в том числе время ежегодного оплачиваемого отпуска
— ч. 1 ст. 121 ТК РФ

Вывод: ссылка работодателя на «долг за четыре дня» не создаёт законного основания для отказа в августовском отпуске. Возмещение за неотработанные дни отпуска возможно исключительно при увольнении и в ограниченном размере, а до тех пор этот «долг» не влияет на ваше право идти в отпуск по графику.

Единственные законные основания переноса отпуска — их в вашем случае нет

В исключительных случаях, когда предоставление отпуска работнику в текущем рабочем году может неблагоприятно отразиться на нормальном ходе работы организации, индивидуального предпринимателя, допускается с согласия работника перенесение отпуска на следующий рабочий год , если иное не предусмотрено настоящим Кодексом . При этом отпуск должен быть использован не позднее 12 месяцев после окончания того рабочего года, за который он предоставляется. (В редакции федеральных законов от 30.06.2006 № 90-ФЗ, от 14.07.2022 № 273-ФЗ) Запрещается непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска в течение двух лет подряд, а также непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска работникам в возрасте до восемнадцати лет и работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда.
— ч. 3 ст. 124 ТК РФ

Закон исчерпывающе определяет, когда работодатель вправе перенести отпуск: лишь в исключительных случаях, когда уход работника неблагоприятно отразится на работе, и только с согласия самого работника. Никаких ссылок на «незаработанные дни» или «аванс» эта норма не содержит.

Если работнику своевременно не была произведена оплата за время ежегодного оплачиваемого отпуска либо работник был предупрежден о времени начала этого отпуска позднее чем за две недели до его начала, то работодатель по письменному заявлению работника обязан перенести ежегодный оплачиваемый отпуск на другой срок, согласованный с работником. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) В исключительных случаях, когда предоставление отпуска работнику в текущем рабочем году может неблагоприятно отразиться на нормальном ходе работы организации, индивидуального предпринимателя, допускается с согласия работника перенесение отпуска на следующий рабочий год , если иное не предусмотрено настоящим Кодексом . При этом отпуск должен быть использован не позднее 12 месяцев после окончания того рабочего года, за который он предоставляется. (В редакции федеральных законов от 30.06.2006 № 90-ФЗ, от 14.07.2022 № 273-ФЗ) Запрещается непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска в течение двух лет подряд, а также непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска работникам в возрасте до восемнадцати лет и работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда.
— ч. 2 ст. 124 ТК РФ

Важно и обратное: если работодатель не выплатил отпускные вовремя или не известил об отпуске за две недели, обязанность перенести отпуск на согласованный с вами срок возникает уже у работодателя — по вашему письменному заявлению. То есть при задержке выплаты правом выбора даты обладает работник, а не компания.

Оплата отпуска производится не позднее чем за три дня до его начала.
— ч. 9 ст. 136 ТК РФ

Вывод: отказ «не подписать» отпуск по графику без вашего согласия и без наступления исключительных обстоятельств, предусмотренных ч. 3 ст. 124 ТК РФ, незаконен. Работодатель обязан соблюдать утверждённый график и известить вас о начале отпуска под роспись не позднее чем за две недели, а отпускные выплатить не позднее чем за три дня до начала отпуска.

Не уходите в отпуск «самовольно» — иначе рискуете прогулом

Несмотря на то, что право на вашей стороне, не следует просто переставать выходить на работу 22.08.2023 без оформления приказа.

д) за самовольное использование дней отгулов, а также за самовольный уход в отпуск (основной, дополнительный). При этом необходимо учитывать, что не является прогулом использование работником дней отдыха в случае, если работодатель в нарушение предусмотренной законом обязанности отказал в их предоставлении и время использования работником таких дней не зависело от усмотрения работодателя
— подп. «д» п. 39 Постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 № 2

Как видно из разъяснения Пленума ВС РФ, самовольный уход в отпуск приравнивается к прогулу и может повлечь увольнение по подп. «а» п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ. Поэтому, пока работодатель не издал приказ о предоставлении отпуска (или не нарушил закона отказом, зафиксированным документально), невыход на работу формально может быть квалифицирован как прогул.

Вывод: добиваться отпуска нужно правовыми средствами, а не фактическим невыходом на работу. Сначала — письменное заявление/требование с отметкой о вручении, затем жалобы в ГИТ и (или) прокуратуру, затем КТС или суд. Только при документально подтверждённом неправомерном отказе (например, письменном) и соблюдении иных условий ваша позиция будет защищена, а уход в отпуск — признан не прогулом в силу подп. «д» п. 39 Пленума № 2, поскольку «время использования работником таких дней не зависело от усмотрения работодателя».

Порядок защиты: ГИТ/прокуратура, КТС, суд, сроки и денежные последствия

Каждый имеет право защищать свои трудовые права и свободы всеми способами, не запрещенными законом. Основными способами защиты трудовых прав и свобод являются: самозащита работниками трудовых прав; защита трудовых прав и законных интересов работников профессиональными союзами; федеральный государственный контроль (надзор) за соблюдением трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права; (В редакции федеральных законов от 18.07.2011 № 242-ФЗ, от 28.06.2021 № 220-ФЗ) судебная защита. (Статья в редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) Глава 57. ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ КОНТРОЛЬ (НАДЗОР) И ВЕДОМСТВЕННЫЙ КОНТРОЛЬ ЗА СОБЛЮДЕНИЕМ ТРУДОВОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА И ИНЫХ НОРМАТИВНЫХ ПРАВОВЫХ АКТОВ, СОДЕРЖАЩИХ НОРМЫ ТРУДОВОГО ПРАВА (Наименование в редакции федеральных законов от 18.07.2011 № 242-ФЗ, от 28.06.2021 № 220-ФЗ)
— ст. 352 ТК РФ

Правомерный алгоритм действий: (1) подать работодателю письменное заявление о предоставлении отпуска с 22.08.2023 по графику, получив отметку о вручении (либо направить заказным письмом с описью); (2) при отказе — зафиксировать его (запросить письменный ответ); (3) обратиться в Государственную инспекцию труда и/или прокуратуру, которые рассматривают жалобы о нарушении трудовых прав.

Работник может обратиться в комиссию по трудовым спорам в трехмесячный срок со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права. В случае пропуска по уважительным причинам установленного срока комиссия по трудовым спорам может его восстановить и разрешить спор по существу.
— ч. 1 ст. 386 ТК РФ

Работник имеет право обратиться в суд за разрешением индивидуального трудового спора в течение трех месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права, а по спорам об увольнении - в течение одного месяца со дня вручения ему копии приказа об увольнении либо со дня выдачи трудовой книжки или со дня предоставления работнику в связи с его увольнением сведений о трудовой деятельности (статья 66 1 настоящего Кодекса) у работодателя по последнему месту работы . (В редакции Федерального закона от 16.12.2019 № 439-ФЗ) За разрешением индивидуального трудового спора о невыплате или неполной выплате заработной платы и других выплат, причитающихся работнику, он имеет право обратиться в суд в течение одного года со дня установленного срока выплаты указанных сумм, в том числе в случае невыплаты или неполной выплаты заработной платы и других выплат, причитающихся работнику при увольнении. (Дополнение частью - Федеральный закон от 03.07.2016 № 272-ФЗ) При наличии спора о компенсации морального вреда, причиненного работнику вследствие нарушения его трудовых прав, требование о такой компенсации может быть заявлено в суд одновременно с требованием о восстановлении нарушенных трудовых прав либо в течение трех месяцев после вступления в законную силу решения суда, которым эти права были восстановлены полностью или частично.
— ч. 1 ст. 392 ТК РФ

При этом обратите внимание на различие сроков: по спору о самом предоставлении отпуска (нарушении права) действует трёхмесячный срок; по требованиям о невыплаченных отпускных и других причитающихся суммах — годичный срок со дня установленного срока выплаты.

При нарушении работодателем установленного срока соответственно выплаты заработной платы, оплаты отпуска, выплат при увольнении и (или) других выплат, причитающихся работнику, работодатель обязан выплатить их с уплатой процентов (денежной компенсации) в размере не ниже одной сто пятидесятой действующей в это время ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от начисленных, но не выплаченных в срок сумм и (или) не начисленных своевременно сумм в случае, если вступившим в законную силу решением суда было признано право работника на получение неначисленных сумм, за каждый день задержки начиная со дня, следующего за днем, в который эти суммы должны были быть выплачены при своевременном их начислении в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашением, локальным нормативным актом, трудовым договором, по день фактического расчета включительно. При неполной выплате в установленный срок заработной платы и (или) других выплат, причитающихся работнику, размер процентов (денежной компенсации) исчисляется из фактически не выплаченных в срок сумм. (В редакции Федерального закона от 30.01.2024 № 3-ФЗ) Размер выплачиваемой работнику денежной компенсации может быть повышен коллективным договором, локальным нормативным актом или трудовым договором. Обязанность по выплате указанной денежной компенсации возникает независимо от наличия вины работодателя.
— ч. 1 ст. 236 ТК РФ

Моральный вред, причиненный работнику неправомерными действиями или бездействием работодателя, возмещается работнику в денежной форме в размерах, определяемых соглашением сторон трудового договора. В случае возникновения спора факт причинения работнику морального вреда и размеры его возмещения определяются судом независимо от подлежащего возмещению имущественного ущерба. Глава 39. МАТЕРИАЛЬНАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ РАБОТНИКА
— ст. 237 ТК РФ

Если работодатель не выплатит отпускные до начала отпуска (не позднее чем за три дня), у него возникает обязанность уплатить проценты за каждый день задержки, а также обязанность перенести отпуск по вашему заявлению (ч. 2 ст. 124 ТК РФ). Дополнительно вы вправе требовать компенсацию морального вреда.

Нарушение трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, если иное не предусмотрено частями 3, 4 и 6 настоящей статьи и статьей 5.27 1 настоящего Кодекса, - влечет предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от одной тысячи до пяти тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от одной тысячи до пяти тысяч рублей; на юридических лиц - от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей. 2. Совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 1 настоящей статьи, лицом, ранее подвергнутым административному наказанию за аналогичное административное правонарушение, - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей или дисквалификацию на срок от одного года до трех лет; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от пятидесяти тысяч до семидесяти тысяч рублей. 3.
— ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ

Вывод: механизм защиты — письменное заявление → жалоба в ГИТ/прокуратуру → КТС или суд (районный суд по месту нахождения работодателя), при этом спор о предоставлении отпуска не предполагает обязательного досудебного порядка — вы вправе сразу обратиться в суд. Суды рассматривают такие дела в предусмотренные ст. 392 ТК РФ сроки; по денежным требованиям — в течение года. Неисполнение графика отпусков образует состав административного правонарушения по ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ.